序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇資產(chǎn)證券化導(dǎo)論范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

二、物權(quán)的公示公信和信托不動(dòng)產(chǎn)的獨(dú)立性

三、信托不動(dòng)產(chǎn)移轉(zhuǎn)與不動(dòng)產(chǎn)稅費(fèi)（買賣稅、所得稅、土地增值稅）

四、遠(yuǎn)非結(jié)束的結(jié)語

[內(nèi)容提要]不動(dòng)產(chǎn)證券化是資產(chǎn)證券化浪潮中的重要的部分，但進(jìn)入法學(xué)視野的時(shí)間較短。它的出現(xiàn)對我國現(xiàn)有法制提出了新的要求。作為一種金融產(chǎn)品，其資本流通性與我國物權(quán)公示公信原則以及公司法中經(jīng)營實(shí)體組織形式產(chǎn)生了一定的沖擊，另外，在信托財(cái)產(chǎn)的設(shè)立和移轉(zhuǎn)過程中，使得稅費(fèi)制度也須要修正以促進(jìn)和保障其健康發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]不動(dòng)產(chǎn)、證券化、SPV

一 導(dǎo)論

上個(gè)世紀(jì)70年代以來，西方金融市場上出現(xiàn)了一種嶄新的引人注目的金融產(chǎn)品：不動(dòng)產(chǎn)證券化。這種結(jié)合金融業(yè)和不動(dòng)產(chǎn)業(yè)共同發(fā)展的模式，不僅改變了個(gè)人和公司理財(cái)?shù)姆绞剑匾氖菍鹑跇I(yè)（尤其是銀行系統(tǒng)）的以往資金運(yùn)營方式和房地產(chǎn)業(yè)的融資方式產(chǎn)生了相當(dāng)大的變革。我國目前正處于市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的初級階段，需要理性分析西方的金融工具，是否引入和如何引入必須經(jīng)過客觀科學(xué)的論證。

今天在資產(chǎn)證券化市場中，兩類資產(chǎn)證券化占據(jù)中心位置，在美國被習(xí)慣稱為按揭證券化（MBS）和資產(chǎn)證券化（ABS）。這兩類證券化的本質(zhì)是一樣的，都是對現(xiàn)有信用資產(chǎn)的證券化，或者說是存量資產(chǎn)證券化。與其他資產(chǎn)證券化相比，不動(dòng)產(chǎn)證券化的范圍更廣，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了貸款債權(quán)的證券化范圍。貸款證券化的對象為貸款本身，投資人獲得的只是貸款凈利息，然而，不動(dòng)產(chǎn)投資的參與形式多種多樣，如股權(quán)式、抵押式等等，其證券化的方式也因此豐富多彩，只有以抵押貸款形式參與的不動(dòng)產(chǎn)投資證券化的做法才與貸款證券化相似，其他形式的證券化對象均不是貸款本身，而是具體的不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)目。所以不動(dòng)產(chǎn)證券化包括不動(dòng)產(chǎn)抵押貸款債權(quán)的證券化和房不動(dòng)產(chǎn)投資權(quán)益的證券化兩種形式[1].不動(dòng)產(chǎn)抵押貸款債權(quán)的證券化是指以一級市場即發(fā)行市場上抵押貸款組合為基礎(chǔ)發(fā)行抵押貸款證券的結(jié)構(gòu)性融資行為。不動(dòng)產(chǎn)投資權(quán)益的證券化，又稱商業(yè)性不動(dòng)產(chǎn)投資證券化，是指以不動(dòng)產(chǎn)投資信托為基礎(chǔ)，將房地產(chǎn)直接投資轉(zhuǎn)化為有價(jià)證券，使投資者與投資標(biāo)的物之間的物權(quán)關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)閾碛杏袃r(jià)證券的債權(quán)關(guān)系。不動(dòng)產(chǎn)證券化的兩種形式一方面是從銀行的角度出發(fā)，金融機(jī)構(gòu)將其擁有的房地產(chǎn)債權(quán)分割成小單位面值的有價(jià)證券出售給社會(huì)公眾，即出售給廣大投資者，從而在資本市場上籌集資金，用以再發(fā)放不動(dòng)產(chǎn)貸款；另一方面是從非金融機(jī)構(gòu)出發(fā)，不動(dòng)產(chǎn)投資經(jīng)營機(jī)構(gòu)將不動(dòng)產(chǎn)價(jià)值由固定資本形態(tài)轉(zhuǎn)化為具有流動(dòng)性功能的證券商品，通過發(fā)售這種證券商品在資本市場上籌集資金。

不動(dòng)產(chǎn)證券化較早的進(jìn)入了經(jīng)濟(jì)學(xué)界和金融學(xué)界的視野，在那里得到了較為充分的研究，也取得了許多先進(jìn)的成果，可在法學(xué)領(lǐng)域中仍算陌生。這種金融產(chǎn)品中若想在中國大地上生根發(fā)芽必然在沖擊我國的金融市場過程中受到市場環(huán)境和法律環(huán)境的雙重阻礙。由此，本文重點(diǎn)研究不動(dòng)產(chǎn)證券化在中國運(yùn)作將會(huì)引起的對部分法制內(nèi)容的沖擊及需要的法律規(guī)定調(diào)整，而其他如不動(dòng)產(chǎn)證券化引入我國的利弊分析、金融市場的影響等問題不在論述范圍。

二、物權(quán)的公示公信和信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的流通性

我國民法通則里并沒有動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分，應(yīng)該說不動(dòng)產(chǎn)還沒有在立法中得到明確的界定。在梁慧星教授組織編寫的《中國物權(quán)法草案》[2]第十一條里規(guī)定；不動(dòng)產(chǎn)指依自然性質(zhì)或法律的規(guī)定不可移動(dòng)的物，包括土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或人力添附于土地不能分離的物。日本民法典第86條和我國臺(tái)灣地區(qū)民法66條表述更為簡單：土地及其定著物為不動(dòng)產(chǎn)。孫憲忠教授認(rèn)為：不動(dòng)產(chǎn)就其范圍而言有三種即土地、建筑物、添附于土地和建筑物的物。[3]盡管上述幾種定義并無實(shí)質(zhì)性差異，但本文更傾向于孫憲忠教授的表述，至少更適合作為證券化研究的基礎(chǔ)概念。

物權(quán)公示是物權(quán)法的基本原則，指物權(quán)的各種變動(dòng)必須采取法律許可的方式向社會(huì)展示，以獲得社會(huì)的承認(rèn)和法律的保護(hù)原則。[4]從法學(xué)定義上講，公示最終目的使得物權(quán)變動(dòng)中物權(quán)的排他性在客觀要件和主觀要件上都得到滿足，從而使得物權(quán)的排他性具有主觀上的公平正義性，在客觀上也能獲得法律的承認(rèn)，公示在不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)變動(dòng)里就是不動(dòng)產(chǎn)登記。因?yàn)槲餀?quán)的本質(zhì)是對世權(quán)，物權(quán)的變動(dòng)必須要有自己的公示手段才能排除他人妨礙，不動(dòng)產(chǎn)不比動(dòng)產(chǎn)不能依靠占有來實(shí)現(xiàn)公示，而對于一般不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)來說最簡單便捷的方式便是登記。

但是，即便是這種最簡捷的方式也難以適應(yīng)證券的流通性要求。

首先，以房地產(chǎn)投資權(quán)益證券化為例，登記程序、時(shí)間耗時(shí)費(fèi)力，嚴(yán)重影響著證券產(chǎn)品的流通。房地產(chǎn)投資權(quán)益證券化的組織形式主要有房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)投資基金（主要采用有限合伙制）和房地產(chǎn)投資信托兩種[5].前文已談及房地產(chǎn)投資權(quán)益的證券化區(qū)別于不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)目的直接投資，即是使投資著與投資標(biāo)的之間的物權(quán)關(guān)系變?yōu)閷υ摬粍?dòng)產(chǎn)項(xiàng)目的有價(jià)證券之債權(quán)關(guān)系。原因是中間多了一個(gè)中介機(jī)構(gòu)SPV （special purpose vehicle）或是信托公司，在法律關(guān)系上不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)目資金不是由投資者直接注入而是由中介機(jī)構(gòu)注入。所有人將不動(dòng)產(chǎn)債權(quán)讓與SPV或信托機(jī)構(gòu)必須辦理登記手續(xù)，市場并不是僅僅要求收益形的債券，而更多愿意投資于共有權(quán)式或股權(quán)式[6].若該項(xiàng)目系待建工程必然有期待物權(quán)變動(dòng)（類似期房），若是將已完工之不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)目包裝運(yùn)作意欲證券化流通時(shí)，依據(jù)我國1997年10月24日《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》的規(guī)定，像不動(dòng)產(chǎn)有限合伙的方式則登記工作繁復(fù)和時(shí)間的拖延使之成為不可能。而在信托方式中則出現(xiàn)了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)消失的情況。因此，登記的豁免方能在物權(quán)法定的原則下使之名正言順。建議在物權(quán)法“不必登記的物權(quán)變動(dòng)”條目中增加一條：不動(dòng)產(chǎn)證券化發(fā)生之物權(quán)變動(dòng)不必以登記為公示，得以有價(jià)票證對抗第三人。

其次，以住宅抵押貸款證券化為例，整個(gè)證券化的運(yùn)作過程中不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓和最終實(shí)現(xiàn)問題成了最大的理論與實(shí)踐難題。

所謂住房抵押貸款證券化，是指特設(shè)載體SPV集中一系列性質(zhì)相似的貸款機(jī)構(gòu)發(fā)放的住房抵押貸款，將購房者定期應(yīng)償還給貸款機(jī)構(gòu)的本金和利息（現(xiàn)金流）進(jìn)行組合包裝后，作為標(biāo)的資產(chǎn)發(fā)行住房抵押證券所進(jìn)行融資的活動(dòng)。[7]住房抵押貸款證券化的簡要過程是[8]：購房者先與貸款銀行簽定借款合同，并將所購房屋抵押，貸款銀行成為抵押人債權(quán)人；貸款銀行將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給SPV，SPV根據(jù)貸款種類設(shè)計(jì)具體的轉(zhuǎn)手證券以及基于轉(zhuǎn)手證券產(chǎn)生的其他類型的MBS（Mortgage Backed Securities），與證券公司簽定承銷協(xié)議，并接受信用評級與審計(jì)；與托管銀行簽定信托協(xié)議，委托SPV的開戶銀行收取借款人按時(shí)支付的住房抵押貸款的本金和利息，并支付給托管銀行，由托管銀行按照MBS的利率標(biāo)準(zhǔn)支付給MBS的投資者。

進(jìn)行住房抵押貸款證券化的第一個(gè)環(huán)節(jié)就是發(fā)行住房抵押貸款的銀行向SPV轉(zhuǎn)讓貸款債權(quán)。由于住房抵押貸款證券化是一個(gè)典型的具有附屬抵押物的資產(chǎn)證券化，因此，銀行債權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及到抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓以及抵押物的登記問題。我國《擔(dān)保法》第50條規(guī)定：“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保”；第52條規(guī)定：“抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅”。可見，我國立法對抵押權(quán)的單獨(dú)轉(zhuǎn)讓采絕對否定主義。根據(jù)我國《擔(dān)保法》第41條、第42條之規(guī)定，以城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物為抵押的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記，即我國立法對住房抵押財(cái)產(chǎn)登記采登記要件主義，只有履行了登記手續(xù)，才能產(chǎn)生設(shè)立抵押權(quán)的法律效果。因此，如果SPV不進(jìn)行抵押變更登記，抵押權(quán)未生效，SPV無法享有相應(yīng)的抵押權(quán)益。若SPV逐一對抵押權(quán)進(jìn)行變更登記，則證券化的成本大大增加，不具可操作性。

對此問題學(xué)界有建議“通過在抵押合同中設(shè)立‘主管部門合同鑒證’條款，以主管部門在合同（應(yīng)收款出售協(xié)議）上簽章來彌補(bǔ)未進(jìn)行抵押變更登記的不足，既達(dá)到公示效果，又可以對抗第三人對抵押貸款債權(quán)收益的主張”[9]和“在借款人與銀行簽訂抵押借款合同上，增加一條：‘住房抵押貸款機(jī)構(gòu)有權(quán)將住房抵押貸款轉(zhuǎn)讓給第三方，并授權(quán)住房抵押貸款機(jī)構(gòu)可以以次抵押人的身份辦理以第三方為次抵押權(quán)人的抵押登記變更登記手續(xù)’”[10]的觀點(diǎn)。

筆者認(rèn)為，這兩種途徑都是“民間”解決。實(shí)際上，前者的主管部門簽章以求公示的辦法于法無據(jù)，違反物權(quán)法定原則，政府的行政行為作為公示和對抗第三人主張的作法也難以操作，試問若政府簽章后的過錯(cuò)能否由主管部門承擔(dān)呢？后者系一種在現(xiàn)行法制下較為無奈的看法，銀行并不能夠根據(jù)這樣一份含有特殊條款的合同獲得抵押權(quán)變動(dòng)的公示，債權(quán)的合意不能取代物權(quán)的合意。因此，如果在立法上作出特別規(guī)定，應(yīng)該是最為效率的選擇。

還有，在發(fā)行人向SPV特設(shè)交易機(jī)構(gòu)真實(shí)出售資產(chǎn)時(shí)，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓成本很高。根據(jù)目前相應(yīng)債的法律規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，否則債務(wù)人可以拒絕向新的債權(quán)人履行義務(wù)。因?yàn)橘Y產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)是一項(xiàng)巨大的“資產(chǎn)池”，牽涉的債務(wù)人非常復(fù)雜，這個(gè)通知成本非常高。國外如德國法律直接規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓，而韓國則規(guī)定在證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)登記后即視為已轉(zhuǎn)讓。而我國尚無這種減少通知成本的規(guī)定，這將給不動(dòng)產(chǎn)證券化增加許多操作難度。由于證券化資產(chǎn)池的規(guī)模一般都很大，其出售往往會(huì)涉及成千上萬個(gè)債務(wù)人，如果對每一個(gè)債務(wù)人都要進(jìn)行通知，發(fā)起人的工作量就非常大，這對證券化的成本無疑會(huì)產(chǎn)生較大的影響。

為了彌補(bǔ)《抵押登記管理辦法》關(guān)于此問題的空白，公告作為公示的立法修是使證券化實(shí)行的法制保證。

另外，抵押權(quán)的最終實(shí)現(xiàn)必然會(huì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利沖突問題。[11] 已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的抵押權(quán)最終可能會(huì)要求實(shí)現(xiàn)，經(jīng)過立法豁免登記公示的住房抵押貸款之抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)與我國合同法286條中建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)也須立法確定順位問題。限于篇幅另文闡述。

三、不動(dòng)產(chǎn)客稅與信托財(cái)產(chǎn)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)

國際通行的房地產(chǎn)稅收體系包括三類：（1）是房地產(chǎn)取得稅類，一般包括登錄許可稅、不動(dòng)產(chǎn)取得稅、遺產(chǎn)稅和贈(zèng)與稅。登錄許可稅是在不動(dòng)產(chǎn)登記時(shí)政府課征的一種稅，稅基為登錄時(shí)的價(jià)格，稅率各國有異。房地產(chǎn)取得稅是在原始取得或繼受取得房地產(chǎn)時(shí)向政府交納的一種稅，稅基為房地產(chǎn)取得時(shí)的評估價(jià)格。（2）房地產(chǎn)保有稅類。包括不動(dòng)產(chǎn)稅、定期不動(dòng)產(chǎn)增值稅。不動(dòng)產(chǎn)稅，向土地或房屋所有者或占有者征收稅基為不動(dòng)產(chǎn)的評估價(jià)格，在不征收不動(dòng)產(chǎn)稅的國家里，對土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)課征財(cái)產(chǎn)稅。定期不動(dòng)產(chǎn)增值稅向擁有土地或房屋超過一定年限的產(chǎn)權(quán)者征收，通常對由市政工程改善而引起的土地增值征收5年期增值稅，對因城市發(fā)展引起的土地增值征收10年期增值稅。房地產(chǎn)保有稅，在大多數(shù)國家均屬地方稅，由地方政府征收和管理，是地方政府財(cái)政收入的主要來源，如美國的財(cái)產(chǎn)稅約占地方財(cái)政收入的80％。（3）房地產(chǎn)流轉(zhuǎn)稅類。包括所得稅、不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移增值稅。所得稅向經(jīng)營、出售房地產(chǎn)獲得收入的房地產(chǎn)所有者、經(jīng)營者征收。不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移增值稅向買賣、轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)獲得自然增值收益的人征收，意大利、韓國均設(shè)此稅；美國則征收房地產(chǎn)收益稅，房地產(chǎn)所有權(quán)人獲得的增值收益超過政府規(guī)定的免稅限額后則繳納此稅。[12]

在流轉(zhuǎn)稅方面，ABS往往涉及幾十億元的交易額，如果將ABS視為“真實(shí)出售”，作表外處理，必然要交納營業(yè)稅，我國的營業(yè)稅率為5%，按此融資成本會(huì)大大提高，ABS會(huì)失去價(jià)值，很多項(xiàng)目將無法進(jìn)行。我國現(xiàn)行稅法、財(cái)會(huì)制度中沒有關(guān)于資產(chǎn)證券化的稅務(wù)及財(cái)務(wù)表外處理依據(jù)。發(fā)起人將資產(chǎn)出售給SPV時(shí)所得收益要計(jì)入發(fā)起人損益表中，發(fā)起人需繳納所得稅、營業(yè)稅和印花稅，稅率即使很低，也可能給交易帶來巨大的障礙；對于SPV是否應(yīng)該納稅，如果需要，應(yīng)通過各種方法來降低稅務(wù)負(fù)擔(dān)，因?yàn)樵赟PV產(chǎn)生稅務(wù)費(fèi)用定會(huì)增加證券化的整體成本；而對投資者來講，在持有過程中所收的證券利息是否付稅，在變現(xiàn)過程中的變現(xiàn)收益是否支付所得稅或資本利得稅都沒作出相應(yīng)規(guī)定。而會(huì)計(jì)制度對于資產(chǎn)證券化表外處理的規(guī)定亦是一片空白。我國的已經(jīng)進(jìn)行資產(chǎn)證券化的實(shí)踐案例如中集集團(tuán)與荷蘭銀行運(yùn)營的應(yīng)收帳款證券化中，中集集團(tuán)的ABCP （資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù) Asset-backed Commercial Paper）融資費(fèi)用作為財(cái)務(wù)費(fèi)用處理的，當(dāng)然也是作為計(jì)稅和扣稅依據(jù)的。但是，因?yàn)榇舜钨Y產(chǎn)證券化的SPV是荷蘭銀行荷蘭銀行旗下的 Oasis Funding，Oasis Funding 再出售給 Tulip Asset Purchase Co （ TAPCO ），最后由 TAPCO 在國際市場上發(fā)行ABCP ，沒有牽涉到相關(guān)的營業(yè)稅問題，也沒有增值稅問題。因?yàn)檫@種操作必定是一項(xiàng)融資活動(dòng)。即使按照銷售處理，沒有進(jìn)項(xiàng)稅額，也沒有銷項(xiàng)稅額，或者說增值的可能性基本上不存在，增值稅也就無從談起。由于投資者是直接和荷蘭銀行的資產(chǎn)管理公司發(fā)生關(guān)系，與中集沒有直接的關(guān)系，投資者獲得的利息收入不是直接來源于中集，而是來源于 TAPCO .因此，對于中集集團(tuán)來說，不會(huì)產(chǎn)生予提稅的問題。[13]

在一些免稅的國家和地區(qū)如開曼群島、百慕大等地組建SPV，是合法避稅并規(guī)避我國公司法上過高要求的較好選擇。從另外的角度考慮，確實(shí)應(yīng)當(dāng)全面修訂我國現(xiàn)有稅法對不動(dòng)產(chǎn)證券化（乃至資產(chǎn)證券化）的限制。筆者建議：首先，為將要證券化的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益真實(shí)出售給SPV設(shè)立所得稅、流轉(zhuǎn)稅、印花稅的特別豁免條款，；其次，修訂《外商投資企業(yè)所得稅法》或?qū)ｉT對資產(chǎn)證券化向海外SPV支付資產(chǎn)利息和本金的預(yù)提稅問題作出規(guī)定，免去或相應(yīng)根據(jù)雙邊稅將優(yōu)惠協(xié)議免去預(yù)提稅，以節(jié)約資產(chǎn)證券化的交易成本；還有，必須設(shè)立不動(dòng)產(chǎn)移轉(zhuǎn)增值稅的豁免條款，因?yàn)楸M管在真實(shí)出售中完全符合不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益變動(dòng)的特征，但是，SPV一般是“空殼公司”，他只是不動(dòng)產(chǎn)證券化的“導(dǎo)管體”[14]，實(shí)質(zhì)目的只是融資，名義上是真實(shí)出售，并無物權(quán)變動(dòng)的實(shí)質(zhì)要件。比如美國《國內(nèi)稅務(wù)法則》對房地產(chǎn)貸款證券化，按照合伙制、公司和信托等三種不同的實(shí)體組織形式，確定不同的稅收處理方法。

基本內(nèi)容如下表：

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  | 實(shí)體組織形式 |     合伙制企業(yè)       |       公司         |        信托          |

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  |  投資者身份  |       合伙人         |　權(quán)益持有人、股東  |    受益人、委托人    |

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|   稅收處理   | 合伙人繳納個(gè)人所得稅 | 公司繳納公司所得稅 | 受益人繳納個(gè)人所得稅 |

  |              | 企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅 | 股東繳納個(gè)人所得稅 |    信托本身不繳稅    |

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    在房地產(chǎn)投資信托方面，正式開創(chuàng)了REIT，規(guī)定凡具備該法第856條至859條的有關(guān)組織、收入及收益分配要件的REIT可享有免稅優(yōu)惠。換言之，即使REIT是以公司為組織形態(tài)，也可以不必負(fù)擔(dān)公司所得稅，而僅對股東或投資人課征個(gè)人所得稅。

四、遠(yuǎn)非結(jié)束的結(jié)語

本文僅僅涉及了不動(dòng)產(chǎn)證券化中的部分法制問題，關(guān)于此的研究遠(yuǎn)未結(jié)束[15]，最令筆者困擾的不是技術(shù)性法令的規(guī)定，而是金融產(chǎn)品的創(chuàng)新和原有相關(guān)法制的深層次矛盾，乃至整個(gè)社會(huì)層出不窮的新生現(xiàn)象時(shí)刻沖擊著法律的內(nèi)在穩(wěn)定。這個(gè)矛盾在具有深刻固有法性的不動(dòng)產(chǎn)法中更加難以解決。

這其中必須有一種理念去支撐，究竟是適用自然法原則還是實(shí)證法原則，是以經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)判斷亦或是概念法學(xué)理解，等等，這些都遠(yuǎn)非一兩篇論文所能夠回答的。至此，一定有人會(huì)說：“如果法律的規(guī)定提高了金融創(chuàng)新的成本，制約了它的發(fā)展，就是不效率，應(yīng)該修正法律。”筆者不禁要反問，誰能說明修訂舊法適應(yīng)新的金融現(xiàn)象就一定是效率，保守法制穩(wěn)定限制金融創(chuàng)新就一定是不效率，根源在哪里？！

在上述問題沒有或很難得到回答時(shí)，至少我們可以肯定，法律（制定法）總是要根據(jù)現(xiàn)實(shí)的要求作出修正，法律也必須要有預(yù)見性，法律的目的是讓社會(huì)實(shí)現(xiàn)有序的豐富多彩，而不是壓制新生事物。由此，我們得出在這種全新的金融產(chǎn)品與國家法律并沒有不可調(diào)和的矛盾的前提下，修改立法以保障、促進(jìn)不動(dòng)產(chǎn)證券化的發(fā)展，在一些問題上作出預(yù)設(shè)規(guī)則，未雨綢繆，疏而導(dǎo)之，將其納入良性軌道，這是我們的選擇。以法律制度為主體的制度框架對資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生和發(fā)展起著重要的作用。資產(chǎn)證券化的每一個(gè)環(huán)節(jié)的設(shè)計(jì)，每一個(gè)主體的參與和權(quán)利義務(wù)，都需要法律的維護(hù)和約束。因此，可以說，離開了法律的規(guī)范與保障，不動(dòng)產(chǎn)證券化寸步難行。

不動(dòng)產(chǎn)證券化有了生命！

法律有了生命！

（在本文的寫作中，受到南開大學(xué)陳耀東老師講授的物權(quán)法課程和萬國華老師講授的證券法課程以及韓良老師講授的金融法課程莫大的啟發(fā)和指導(dǎo)，在此表示感謝，但所有文責(zé)由作者承擔(dān)。）

[1] 事實(shí)上，有學(xué)者認(rèn)為資產(chǎn)證券化包括金融資產(chǎn)證券化和不動(dòng)產(chǎn)證券化，將住宅抵押貸款證券化列為金融資產(chǎn)證券化類（見王文宇[臺(tái)]著《新金融法》，中國政法大學(xué)出版社2003年5月版第141、142頁）。但筆者認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)證券化之對象系指不動(dòng)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)，不動(dòng)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)具有明顯的物權(quán)特征，無論是出于理論研究和還是制度建設(shè)的考慮，都應(yīng)該把不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)益證券化作為不動(dòng)產(chǎn)證券化的一種來研究。

[2] 梁慧星：《中國物權(quán)法草案》，社會(huì)科學(xué)出版社2000年3月版，第119頁。

[3] 孫憲忠：《論物權(quán)法》，法律出版社2001年10月版，第318頁。

[4] 孫憲忠：《中國物權(quán)法總論》，法律出版社2003年成月版，第178頁。

[5] 在美國，不動(dòng)產(chǎn)有限合伙制作為不動(dòng)產(chǎn)證券化的形式，因?yàn)槊绹鴮ψC券采廣義理解，包括“投資契約”，但在我國合伙并不能夠公開發(fā)行本文所說的有價(jià)證券，可以說我國不存在以有限合伙作為組織形式的不動(dòng)產(chǎn)證券化。

[6] 見王石：“推動(dòng)房地產(chǎn)融資渠道的多元化”，載于“南方周末”2004年4月8日19版。

[7]涂永紅、劉柏榮著《銀行信貸資產(chǎn)證券化》，中國金融出版社2000年版，第295頁。

[8] 參見關(guān)濤、樊靜：“不動(dòng)產(chǎn)證券化的民法原理”，載于《中國法學(xué)》2002年第五期。另可參考冉昊、王麗媛：“ABS若干法律問題論析”，載蔡耀忠主編《中國房地產(chǎn)法研究》（第二卷），法律出版社2003年7月版第307頁。

[9]陳潔：“住房抵押貸款證券化中若干擔(dān)保問題的探討”，載中國法學(xué)網(wǎng)，2004年3月2日瀏覽。

[10] 轉(zhuǎn)引自注釋10文。

[11] 關(guān)于此部分的探討可參考陳耀東著《商品房買賣問題專論》（法律出版社2003年10月版）中筆者參與寫作的部分內(nèi)容，第332頁至343頁。

[12]朱學(xué)良等：《借鑒美國經(jīng)驗(yàn)建立健全我國房地產(chǎn)稅收體系》，載《中國房地產(chǎn)》1996年第2期。轉(zhuǎn)引自cftl.com.cn.

[13] 參見唐菲、李傳全：“赴中集集團(tuán)進(jìn)行資產(chǎn)證券化調(diào)查報(bào)告”， chinasecuritization.com，2004年4月1日瀏覽。

篇(2)

關(guān)鍵詞:金融危機(jī)啟示商業(yè)銀行

2007年爆發(fā)的次貸危機(jī)，已經(jīng)演變成為21世紀(jì)波及全球的金融危機(jī)。這場危機(jī)不僅使得美國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入衰退，而且導(dǎo)致世界許多國家的經(jīng)濟(jì)遭遇寒流，甚至進(jìn)入冷冬。這場金融危機(jī)的影響正在從投資銀行蔓延到商業(yè)銀行。迄今為止，美國已有15家銀行倒閉。其中最大的銀行是IndyMac，該行擁有320億美元資產(chǎn)和190億美元存款，它也是美國歷史上破產(chǎn)的第三大銀行。美國金融巨擘花旗股票連續(xù)多個(gè)交易日下挫，其市值僅為210億美元，不及其2006年年底時(shí)2740億美元的1/10。根據(jù)IMF的統(tǒng)計(jì)，全球金融業(yè)將因次貸危機(jī)而損失1.4萬億美元。這一數(shù)字相當(dāng)于工行市值的7倍之多。

一、次債危機(jī)的原因分析

1、在金融體系與金融機(jī)構(gòu)方面

所謂次級按揭是指向負(fù)債較重，資產(chǎn)信用評級在620分以下，多數(shù)沒有固定收入憑證的“劣質(zhì)客戶”提供貸款。在激烈的競爭面前，諸如新世紀(jì)金融和Countryside這樣的按揭貸款發(fā)放機(jī)構(gòu)降低住房信貸消費(fèi)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，把大量的房地產(chǎn)按揭發(fā)放給沒有能力償還貸款的中低收入購房者。出現(xiàn)了零首付以及向“劣質(zhì)客戶”提供貸款的行為。貸款人可以在沒有資金的情況下購房，僅需聲明其收入情況，無需提供任何有關(guān)償還能力的證明。次級貸款一般是無本金貸款，在開始幾年只需每月償還貸款利息，只用償還超低利息，之后利率將重設(shè)，并且在3-7年可調(diào)整利率貸款。從實(shí)際利率看，大部分次級貸款基于浮動(dòng)利率，即貸款利率隨短期利率變動(dòng)而變動(dòng)。商業(yè)銀行和投資銀行又通過以次級按揭還款為抵押品的衍生證券把中低收入購房者償還貸款的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了風(fēng)險(xiǎn)接力賽中的接棒者。發(fā)放貸款的機(jī)構(gòu)大多“只貸不存”，為了不斷獲取資金，維持放貸規(guī)模，這些機(jī)構(gòu)通過二級市場中的對沖基金，投資銀行，商業(yè)銀行和社會(huì)公眾籌集資本，使得大量投資者聚集到次級貸這個(gè)鏈條上來。由于這些次級貸款是建立在低利率和房價(jià)不斷上漲的基礎(chǔ)之上的，而自從2004年開始，美聯(lián)儲(chǔ)連續(xù)的升息政策，將基準(zhǔn)利率從1%調(diào)到5.25%，使得借款人成本激增，加上樓市開始下滑，動(dòng)搖了整個(gè)次級貸款存在和發(fā)展的基礎(chǔ)，使得次級按揭還款出現(xiàn)拖欠的情況日益嚴(yán)重，違約率不斷提高。抵押貸款企業(yè)紛紛宣布倒閉，2007年3月美國新世紀(jì)金融公司，因?yàn)槌^84億美元的債務(wù)無法償還提出破產(chǎn)保護(hù)。第一張多米諾骨牌倒下的時(shí)候，整個(gè)金融系統(tǒng)的危機(jī)隨之降臨。

2、投資者方面

這些金融衍生品的生成過程很復(fù)雜，一般的投資者是沒有能力去辨認(rèn)是建立在什么價(jià)值基礎(chǔ)上的，不具備理解這些衍生證券所攜帶的金融風(fēng)險(xiǎn)的能力。投資者的不理智一面，使得投資者在發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤的時(shí)候反應(yīng)過度。

3、監(jiān)管方面

由于監(jiān)管方面的缺失，政府把對這種金融衍生品的監(jiān)督責(zé)任交給了評級機(jī)構(gòu)。但這些評級機(jī)構(gòu)并沒有真實(shí)，準(zhǔn)確的反映次級債券的風(fēng)險(xiǎn)情況。做出了一些不負(fù)責(zé)任的評級，使得投資者在沒有充分能力去理解整個(gè)金融衍生品風(fēng)險(xiǎn)的情況下依靠這些評級結(jié)果，做出錯(cuò)誤的決策。我國持有雷曼兄弟債券的中資銀行有7家。中國建設(shè)銀行持有雷曼債券1.914億美元，占公司總資產(chǎn)的0.29%，中國工商銀行（包括境外機(jī)構(gòu)）持有雷曼債券1.518億美元，占公司總資產(chǎn)的0.01%，中國交通銀行持有雷曼銀行債券7002萬美元，占公司總資產(chǎn)的0.02%。而我國銀行國際交易涉及次級貸逼近100億美元。隨著次級貸款風(fēng)波的不斷升級，我國金融機(jī)構(gòu)因次級貸損失高達(dá)49億人民幣。目前國內(nèi)國外宏觀經(jīng)濟(jì)都存在一定的下滑可能性的情況下，我國國內(nèi)商業(yè)銀行將面臨資產(chǎn)質(zhì)量惡化以及利潤增長放緩的狀況，并且已經(jīng)有14家上市銀行已經(jīng)出現(xiàn)了借款人違約數(shù)量增加以及流動(dòng)性收緊的跡象，商業(yè)銀行有可能出現(xiàn)新一輪的不良資產(chǎn)。我們應(yīng)當(dāng)重視這場金融危機(jī)給我們帶來的教訓(xùn)和啟示，發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢，讓我國的商業(yè)銀行走得更快更穩(wěn)。

二、對我國商業(yè)銀行的啟示

1、嚴(yán)把信用風(fēng)險(xiǎn)關(guān)口

強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)控制，確保償付能力，量化風(fēng)險(xiǎn)。在結(jié)合巴塞爾協(xié)議8%的最低資本金要求，建立符合相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)管理需要的資本金充足水平和貸款呆賬準(zhǔn)備金。同時(shí)應(yīng)嚴(yán)格準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，把握信用風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)口，并做好貸款擔(dān)保和抵押的動(dòng)態(tài)管理，防止因?yàn)?009年房價(jià)可能進(jìn)入下行通道導(dǎo)致的抵押物價(jià)值不足的問題，保持信貸業(yè)務(wù)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。近年來，大部分商業(yè)銀行已將住房信貸作為新的利潤增長點(diǎn)來加以發(fā)展，有的商業(yè)銀行個(gè)人住房抵押貸款在信貸資產(chǎn)中的比重高達(dá)40%以上。我國目前房貸證券化產(chǎn)品很少，并且發(fā)行量比較小，房貸大部分只涉及銀行和購房者。2005年12月15日，建設(shè)銀行推出國內(nèi)首個(gè)住房抵押貸款證券化產(chǎn)品，2007年12月建行又推出自己的41.6億元人民幣的證券化產(chǎn)品。這與整個(gè)抵押貸款市場的規(guī)模相比，證券化率非常低。與美國銀行業(yè)以及房地產(chǎn)業(yè)相比較，我國人民銀行和銀監(jiān)會(huì)規(guī)定首付比例20%-30%，還貸收入比不得超過50%，而且在我國，商業(yè)銀行一般都保持1元的貸款抵押物的市值一般超過2元。這些措施降低了借款人違約的概率，有效保證了銀行系統(tǒng)的穩(wěn)定性。但隨著我國房地產(chǎn)市場的走弱趨勢越來越明顯，為了防止大規(guī)模違約風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，在發(fā)放住房貸款時(shí)應(yīng)該更加注意挑選信用記錄好，收入穩(wěn)定，還款能力強(qiáng)的客戶作為發(fā)展對象。2、保障金融安全，注重風(fēng)險(xiǎn)管理

（1）商業(yè)銀行的基本原則是“存款立行，風(fēng)控保行，服務(wù)興行，科技強(qiáng)行”。如果商業(yè)銀行過多的依賴于貨幣市場和資本市場的融資而忽略自己的主業(yè)將把自己置身于巨大的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中，北巖銀行的破產(chǎn)就值得我們引以為戒。英國國內(nèi)第五大抵押貸款機(jī)構(gòu)也是最具活力的銀行之一北巖銀行（NorthernRock）大量通過吸引存款、同業(yè)拆借、抵押資產(chǎn)證券化等方式來融資，并投資于歐洲之外的債券市場。這次由于受到次級貸的牽連導(dǎo)致流動(dòng)性不足而最終破產(chǎn)，引發(fā)了英國銀行100多年來的首次擠兌行為，并實(shí)際上迫使英國政府為英國銀行業(yè)體系的負(fù)債。因此商業(yè)銀行發(fā)展不應(yīng)脫離自己立行之根本，否則一旦外部環(huán)境變差，商業(yè)銀行將面臨巨大風(fēng)險(xiǎn)。

（2）做好風(fēng)險(xiǎn)評估，切實(shí)把握風(fēng)險(xiǎn)，而不是盲目跟進(jìn)。把握好度，在進(jìn)入不熟悉和缺乏足夠風(fēng)險(xiǎn)控制的業(yè)務(wù)領(lǐng)域時(shí)要謹(jǐn)慎。我國的商業(yè)銀行與發(fā)達(dá)國家的商業(yè)銀行相比較而言，在業(yè)務(wù)種類和范圍，風(fēng)險(xiǎn)管控上都有一定差距。由于在許多業(yè)務(wù)領(lǐng)域缺乏經(jīng)驗(yàn)，所以應(yīng)在充分了解這些業(yè)務(wù)的時(shí)候再進(jìn)行投資決策，盡可能地防范風(fēng)險(xiǎn)。

（3）要注重從外部和內(nèi)部兩個(gè)方面對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管理。從外部和內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)管理是使風(fēng)險(xiǎn)得以控制的關(guān)鍵所在。對金融風(fēng)險(xiǎn)的防范和處理過程中，政府的角色是不可替代的。通過頒布政策、規(guī)定等措施有效降低風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性，因此商業(yè)銀行應(yīng)該嚴(yán)格按照各項(xiàng)規(guī)定運(yùn)作。首先，在外部監(jiān)管方面：一是我國銀行業(yè)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要是銀監(jiān)會(huì)，但是人民銀行、外匯管理局、審計(jì)署、財(cái)政檢查專員辦等也在某些范圍內(nèi)對銀行進(jìn)行著監(jiān)管。由于各部門都有自己的標(biāo)準(zhǔn)，且處罰措施不一，造成了一定程度上的混亂。為了增強(qiáng)監(jiān)管的有效性和力度，加強(qiáng)各個(gè)監(jiān)管部門的溝通，對現(xiàn)存的監(jiān)管體制進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷模瑱?quán)利適當(dāng)?shù)募校瑥亩嵘屎徒档捅O(jiān)管成本。二是切實(shí)提高金融創(chuàng)新的信息透明度是保障金融安全的基本條件，因此應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)管以及信息披露的強(qiáng)度，對商業(yè)銀行面對的主要風(fēng)險(xiǎn)要及時(shí)披露。金融創(chuàng)新是銀行發(fā)展的動(dòng)力但也是一把雙刃劍，我們既要看到它可以提高金融效率和促進(jìn)金融資源的有效配置，在金融發(fā)展方面發(fā)揮的助推器作用，但同時(shí)，次貸危機(jī)也表明，金融創(chuàng)新可以放大風(fēng)險(xiǎn)，可能產(chǎn)生巨大的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，因此要又有強(qiáng)有力的風(fēng)險(xiǎn)保障機(jī)制。在市場上投機(jī)意味非常濃烈的時(shí)刻，市場主體往往并不關(guān)注真正的價(jià)值基礎(chǔ)，反而不斷的去推高這個(gè)市場，讓這種泡沫蔓延。而現(xiàn)在我們正在經(jīng)歷的這個(gè)金融危機(jī)正是巨大的泡沫破裂的后果。美國次級債危機(jī)的教訓(xùn)之一就是信息披露一定要充分、及時(shí)。在信息不對稱的市場當(dāng)中，投資銀行，商業(yè)銀行和社會(huì)公眾由于這些金融衍生產(chǎn)品的設(shè)計(jì)過于復(fù)雜而且不透明，在不了解這些金融創(chuàng)新品的原理和相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)信息時(shí)，僅以評級機(jī)構(gòu)的不負(fù)責(zé)任的某些結(jié)論來購買這些次級債券，從而成為大量的風(fēng)險(xiǎn)積累的犧牲品。在次貸危機(jī)發(fā)生之后，我國也在的《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第26號(hào)——商業(yè)銀行信息披露特別規(guī)定》中采取了一定應(yīng)對措施，明確要求對商業(yè)銀行所持有的金融債券的類別和金額，委托理財(cái)、資產(chǎn)證券化、各項(xiàng)、托管等業(yè)務(wù)的開展和損益情況進(jìn)行披露。其次，在內(nèi)部控制方面：第一，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，完善機(jī)制，保證公司治理和內(nèi)部控制的有效性。由于委托——關(guān)系的原因，“股票期權(quán)”，“大比例分紅”等激勵(lì)措施使得高管階層和各級員工不顧公司長遠(yuǎn)利益和金融體系穩(wěn)定的短期逐利行為，使金融創(chuàng)新變了質(zhì)。第二，建立問責(zé)制度。如果企業(yè)制度中缺少問責(zé)制度和高層管理不當(dāng)收入追回機(jī)制，使得那些讓公司破產(chǎn)倒閉的高管們還能逍遙度日。把權(quán)利和責(zé)任有效的聯(lián)系起來，監(jiān)督和追查對錯(cuò)誤負(fù)有責(zé)任人的。促使企業(yè)人員更加注重風(fēng)險(xiǎn)，從而在自己的責(zé)任范圍內(nèi)降低風(fēng)險(xiǎn)。第三，我國商業(yè)銀行是經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的特殊企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將商業(yè)銀行的“穩(wěn)健經(jīng)營，防范風(fēng)險(xiǎn)”放在首位，保證各項(xiàng)經(jīng)營活動(dòng)都建立在合理風(fēng)險(xiǎn)控制的基礎(chǔ)上。但目前我國大部分商業(yè)銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理體系仍然不夠完善。各商業(yè)銀行應(yīng)注重培育和強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，引進(jìn)在風(fēng)險(xiǎn)管控方面有經(jīng)驗(yàn)的人才，不斷完善風(fēng)險(xiǎn)管理體系。在國內(nèi)外環(huán)境不確定的情況下，加強(qiáng)內(nèi)部審計(jì)和對風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)測和分析，為將來可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)做好預(yù)案，按照銀監(jiān)會(huì)于2008年初下發(fā)的《商業(yè)銀行壓力測試指引》提出的指導(dǎo)性建議，逐步引進(jìn)并深入研究壓力測試技術(shù)。

3、更具有前瞻性

隨著國際化的趨勢越來越明顯，我國已經(jīng)不能做到在金融危機(jī)面前獨(dú)善其身，所以要提高對國際風(fēng)險(xiǎn)的敏感性和前瞻性以及應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的能力。時(shí)刻對保持國際局勢的變化的警覺。在能力范圍內(nèi)去分析國際上發(fā)生的各項(xiàng)事件對商業(yè)銀行的可能產(chǎn)生的影響，做好應(yīng)對措施，不打無準(zhǔn)備之仗。

【參考文獻(xiàn)】

[1]楊紹平、楊宇：次貸危機(jī)對我國商業(yè)銀行住房金融業(yè)務(wù)的啟示[J].現(xiàn)代商業(yè)銀行導(dǎo)論，2008（10）.

[2]王華：關(guān)于我國銀行業(yè)監(jiān)管制度問題的若干思考[J].現(xiàn)代商業(yè)銀行導(dǎo)論，2008（10）.

[3]王英貴：美國次級房屋貸款及其抵押債券危機(jī)的成因分析[J].華東經(jīng)濟(jì)管理，2008（9）.

篇(3)

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行；金融創(chuàng)新；制度創(chuàng)新；產(chǎn)品創(chuàng)新；監(jiān)管

中圖分類號(hào)：F830.33 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：1003－3890（2008）11－0051-03

一、金融創(chuàng)新的含義、動(dòng)因和發(fā)展歷程

學(xué)界普遍認(rèn)為，金融創(chuàng)新是指金融機(jī)構(gòu)為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，通過引入新技術(shù)、采用新方法、開辟新市場、構(gòu)建新組織，在戰(zhàn)略決策、制度安排、機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員準(zhǔn)備、管理模式、業(yè)務(wù)流程和金融產(chǎn)品等方面開展的各項(xiàng)新活動(dòng)，最終體現(xiàn)為銀行風(fēng)險(xiǎn)管理能力的不斷提高以及為客戶提供的服務(wù)產(chǎn)品和服務(wù)方式的創(chuàng)造與更新。本文所指的金融創(chuàng)新主要指商業(yè)銀行的金融產(chǎn)品和服務(wù)的創(chuàng)新。

國際上對金融創(chuàng)新的動(dòng)因理論研究眾多，其大多從技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、制度、監(jiān)管等各個(gè)角度出發(fā)，探討了金融創(chuàng)新的促發(fā)原因，包括技術(shù)推動(dòng)論、貨幣促進(jìn)論、財(cái)富增長論、約束誘導(dǎo)論、制度改革論、規(guī)避管制論等。實(shí)際上，無論何種方式促成的金融創(chuàng)新，其本質(zhì)動(dòng)因都是在追求利潤最大化的目標(biāo)，也就是通過金融創(chuàng)新來擴(kuò)大收入和降低交易成本，即“每一個(gè)金融創(chuàng)新都是為了尋求利潤”。從這個(gè)角度說，中國銀行業(yè)的金融創(chuàng)新在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下時(shí)顯得比較蒼白，因?yàn)楫?dāng)時(shí)的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)并未形成金融創(chuàng)新的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力――追求利潤，真正意義上的金融創(chuàng)新是伴隨著銀行商業(yè)化改革的步伐逐步展開的，具有鮮明的中國特色。從中國金融創(chuàng)新的現(xiàn)狀看，創(chuàng)新動(dòng)因體現(xiàn)為技術(shù)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、制度建設(shè)和監(jiān)管引導(dǎo)的綜合作用，其根本動(dòng)因源于商業(yè)銀行自身發(fā)展和競爭的需要。

從歷史的觀點(diǎn)看，金融創(chuàng)新伴隨著金融本身的萌芽而開始，并且一直作為金融業(yè)發(fā)展的推動(dòng)力發(fā)展到今天。在金融業(yè)最發(fā)達(dá)的美國，從20世紀(jì)60年代中期以規(guī)避金融管制的金融創(chuàng)新開始，到70年代以后以轉(zhuǎn)移和分散金融風(fēng)險(xiǎn)為主的金融創(chuàng)新，其中金融工具的創(chuàng)新一直占據(jù)主導(dǎo)地位，新的金融產(chǎn)品陸續(xù)出現(xiàn)，包括各種衍生產(chǎn)品、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移產(chǎn)品、外匯交易基金等。在中國，真正意義上的金融創(chuàng)新在20世紀(jì)80年代末到90年代初政策性銀行與商業(yè)銀行分離時(shí)才開始。這一時(shí)期有兩個(gè)重要標(biāo)志：一是四大國有銀行從專業(yè)銀行向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)型；二是產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多樣化的數(shù)家股份制商業(yè)銀行相繼成立，包括交通銀行、招商銀行、中信銀行等。

在金融市場日益開放的今天，中國銀行業(yè)金融創(chuàng)新的環(huán)境和背景正在發(fā)生深刻變化，主要表現(xiàn)在：對外資金融機(jī)構(gòu)市場準(zhǔn)入限制的逐步取消正在加劇國內(nèi)金融市場的競爭；金融全球化正在沖擊中國銀行業(yè)傳統(tǒng)營運(yùn)模式、經(jīng)營理念、機(jī)構(gòu)設(shè)置、人力資源甚至監(jiān)管體系；新技術(shù)在金融上的應(yīng)用（金融電子化和信息化）為銀行經(jīng)營管理和金融創(chuàng)新提供了高效的支持平臺(tái)；新產(chǎn)品和新交易方式的層出不窮在不斷滿足客戶需求的同時(shí)正逐步細(xì)化風(fēng)險(xiǎn)配置方式和改變傳統(tǒng)盈利模式；社會(huì)公眾金融意識(shí)和需求的提高對金融產(chǎn)品和服務(wù)更新不斷提出新要求。

二、金融創(chuàng)新中產(chǎn)品創(chuàng)新面臨的問題

產(chǎn)品創(chuàng)新是金融創(chuàng)新的主要部分，金融市場發(fā)展的重點(diǎn)領(lǐng)域應(yīng)該在于產(chǎn)品的創(chuàng)新。但就金融產(chǎn)品創(chuàng)新而言，現(xiàn)在面臨很多問題。

1. 金融產(chǎn)品的規(guī)劃問題。我們?nèi)鄙僖粋€(gè)方向性的規(guī)劃，包括現(xiàn)貨產(chǎn)品怎么發(fā)展，期貨產(chǎn)品怎么發(fā)展，本地產(chǎn)品怎么發(fā)展，外地產(chǎn)品怎么發(fā)展，還包括本、外地產(chǎn)品怎么發(fā)展，這些都應(yīng)該由金融監(jiān)管部門作出統(tǒng)一的規(guī)劃。金融市場的發(fā)展不能搞計(jì)劃，因?yàn)槭袌霾皇枪芾碚叩氖袌觯鞘袌鋈耸康氖袌觯袌霭l(fā)展程度如何取決于市場人士的行為選擇，不取決于管理者的政府決定。但市場確實(shí)需要規(guī)劃，規(guī)劃不僅要明確目標(biāo)、分階段，而且要有明確的每一個(gè)階段可以采取的現(xiàn)實(shí)措施，這是發(fā)展中國金融市場現(xiàn)在面臨的突出問題。只有通過制定相對統(tǒng)一的規(guī)劃，才可能使管理者的理念得到統(tǒng)一，達(dá)成共識(shí)。投資人也會(huì)在取得共識(shí)理念的引導(dǎo)下，理性地選擇自己的行為。

2. 制度環(huán)境問題。現(xiàn)在產(chǎn)品創(chuàng)新當(dāng)中的制度環(huán)境，包括法律、政策層面，大大小小很多。比如說，從法律層面講，債權(quán)人權(quán)利如何得到保護(hù)？企業(yè)短期融資券稅收問題如何處理？很多新產(chǎn)品都是在規(guī)則不清的情況下運(yùn)作，這實(shí)際上是為以后運(yùn)行的預(yù)期造成了不穩(wěn)定。另外，創(chuàng)新的產(chǎn)品往往層出不窮,真正能夠付諸實(shí)踐的比較少，這與管理政策方面的交叉、不協(xié)調(diào)有關(guān)系。所以在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，政策層面應(yīng)注重如何協(xié)調(diào)、如何配合、如何真正為商業(yè)市場化金融產(chǎn)品的創(chuàng)新打開一條可持續(xù)的通道。

3. 創(chuàng)新主體的問題，或者叫作創(chuàng)新動(dòng)力的問題。經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，創(chuàng)新得以發(fā)生的刺激因素是由個(gè)人和企業(yè)欲使其利益最大化的要求產(chǎn)生的。或者說,經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化將刺激人們?nèi)で罂赡苡欣蓤D的創(chuàng)新。通貨膨脹率和利率急劇上升且難以預(yù)料，大大改變了金融市場的需求狀況。計(jì)算機(jī)技術(shù)的飛速進(jìn)步，改變了供求狀況。金融機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)，許多舊的經(jīng)營方式不再有利可圖，他們提供給公眾的金融服務(wù)和金融產(chǎn)品賣不出去，運(yùn)用傳統(tǒng)的金融工具已不再能夠吸取資金。為了在新的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中求生存，金融機(jī)構(gòu)不得不研究和開發(fā)新的產(chǎn)品和服務(wù)，以滿足客戶的需要并改善利潤狀況，這就是創(chuàng)新的原動(dòng)力。從金融創(chuàng)新的目的來考察，有獲利性、避險(xiǎn)性、避管性和擴(kuò)源性四種類型。然而，不管出于哪種目的的金融創(chuàng)新，它都有一種內(nèi)在的激勵(lì)誘導(dǎo)和支撐。獲利性來自獲取利潤激勵(lì)；避險(xiǎn)性來自規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)；避管性來自避免管制激勵(lì)；擴(kuò)源性來自擴(kuò)大金融資源激勵(lì)。

4. 產(chǎn)品創(chuàng)新市場分級問題。從目前的情況來看，我們的產(chǎn)品由于缺乏統(tǒng)一的規(guī)劃，多雷同。一家銀行推出一種新產(chǎn)品，很快就有幾家銀行推出同質(zhì)不同名的多種產(chǎn)品，真正需要這種產(chǎn)品的客戶其實(shí)很有限，創(chuàng)新并未帶來整個(gè)金融市場的活躍，卻可能造成人力資本等的浪費(fèi)。因此，良性循環(huán)的產(chǎn)品創(chuàng)新應(yīng)按照市場分級找準(zhǔn)自己的定位。

5. 金融創(chuàng)新的品牌化。由于金融創(chuàng)新較之其他行業(yè)的產(chǎn)品創(chuàng)新無專利予以保障，易于模仿，其“新”生命尤為短暫，因此往往是某家商業(yè)銀行推出一種新業(yè)務(wù)和新產(chǎn)品，其他銀行很快就加以效仿，這種現(xiàn)象一方面要求銀行必須不斷推陳出新，依靠內(nèi)部一套系統(tǒng)有序的創(chuàng)新機(jī)制來提高創(chuàng)新的速度和效率；另一方面，商業(yè)銀行在創(chuàng)新過程中應(yīng)增強(qiáng)品牌意識(shí)，由以往零星的創(chuàng)新模式向系統(tǒng)的創(chuàng)新模式轉(zhuǎn)變。

6. 產(chǎn)品創(chuàng)新后期的管理。我們現(xiàn)在面臨的問題往往是推出一系列創(chuàng)新產(chǎn)品后，發(fā)現(xiàn)管理遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)創(chuàng)新的步伐。在整個(gè)金融市場發(fā)展當(dāng)中，以金融產(chǎn)品創(chuàng)新為突破口，但金融產(chǎn)品創(chuàng)新過程中，又遇到諸多現(xiàn)實(shí)無法回避的問題，如果不及時(shí)解決這些問題，就可能失去創(chuàng)新的原動(dòng)力。產(chǎn)品創(chuàng)新后的繼續(xù)研究和深度開發(fā)成為必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。

三、金融創(chuàng)新的市場和監(jiān)管環(huán)境建設(shè)

中國商業(yè)銀行金融創(chuàng)新除了創(chuàng)新微觀主體自身能力的不斷提高外，外部市場環(huán)境建設(shè)和完善也至關(guān)重要。根據(jù)中國金融業(yè)目前的發(fā)展水平，政策和監(jiān)管的引導(dǎo)及推動(dòng)是創(chuàng)建有序、公平、效率的市場環(huán)境的重要力量。

1. 推動(dòng)制度創(chuàng)新，引導(dǎo)金融創(chuàng)新良性發(fā)展。在市場化、專業(yè)化未達(dá)到一定深度前，金融創(chuàng)新仍需要政府的引導(dǎo)。對金融創(chuàng)新主體的監(jiān)管是否有效以及對金融創(chuàng)新活動(dòng)如何導(dǎo)向?qū)⒅苯記Q定金融創(chuàng)新的效率和發(fā)展方向。因此，必須不斷提高金融監(jiān)管效率，為金融創(chuàng)新創(chuàng)建起一個(gè)既能管控創(chuàng)新風(fēng)險(xiǎn)，又能支持創(chuàng)新發(fā)展的外部環(huán)境。目前情況下，中國大部分金融產(chǎn)品創(chuàng)新出自銀行業(yè)，銀監(jiān)會(huì)責(zé)無旁貸成為良性金融創(chuàng)新監(jiān)管環(huán)境創(chuàng)建的主體。對此，銀監(jiān)會(huì)有充分的認(rèn)識(shí)和務(wù)實(shí)的行動(dòng)。2005年11月，銀監(jiān)會(huì)成立了業(yè)務(wù)創(chuàng)新監(jiān)管協(xié)作部，先后出臺(tái)了《金融衍生交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、《市場風(fēng)險(xiǎn)管理指引》、《商業(yè)銀行個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)管理辦法》、《商業(yè)銀行個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)管理指引》、《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》、《電子銀行安全評估指引》、《商業(yè)銀行代客境外理財(cái)業(yè)務(wù)管理暫行辦法》等一系列規(guī)范銀行創(chuàng)新活動(dòng)的行政規(guī)章和規(guī)范性文件，還與相關(guān)部門共同了《商業(yè)銀行投資設(shè)立基金管理公司試點(diǎn)管理辦法》、《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)辦法》等。

2. 加強(qiáng)金融監(jiān)管的溝通協(xié)調(diào)，提升金融創(chuàng)新效率。商業(yè)銀行的金融創(chuàng)新已經(jīng)開始將金融產(chǎn)品和服務(wù)不斷引向綜合化經(jīng)營、跨領(lǐng)域協(xié)作的方向，而中國目前的金融監(jiān)管體系仍為分業(yè)監(jiān)管模式。因此，這一時(shí)期的金融創(chuàng)新活動(dòng)迫切需要金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的通力協(xié)作，這對提升金融創(chuàng)新效率意義深遠(yuǎn)。目前，各監(jiān)管部門已經(jīng)意識(shí)到監(jiān)管協(xié)調(diào)和聯(lián)動(dòng)的重要性，在多項(xiàng)金融產(chǎn)品創(chuàng)新的過程中展開合作，取得了一定的成效。比如國家開發(fā)銀行和建設(shè)銀行資產(chǎn)證券化的成功試點(diǎn)就體現(xiàn)了財(cái)政部、發(fā)改委、中國人民銀行、證監(jiān)會(huì)、國家稅務(wù)總局等機(jī)構(gòu)通力協(xié)作。今后，順應(yīng)綜合化經(jīng)營的趨勢，更加密切和順暢的金融監(jiān)管協(xié)作將成為各金融從業(yè)主體開展金融創(chuàng)新的有力保證。

3. 推動(dòng)金融市場“軟件”建設(shè)，為金融創(chuàng)新創(chuàng)建規(guī)范、公平、效率的“軟環(huán)境”。金融市場效率的提升依賴于“軟件”和“硬件”兩方面的提高，其中，“軟件”指市場機(jī)制、制度、法律的建設(shè)和人才的培養(yǎng)，主要包括：（1）推進(jìn)利率市場化改革。當(dāng)前迫切需要繼續(xù)加快利率市場化進(jìn)程，健全利率管制制度，為金融創(chuàng)新提供市場定價(jià)基礎(chǔ)和技術(shù)條件。（2）加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)。金融市場有效運(yùn)作的重要基礎(chǔ)是市場規(guī)則，而規(guī)則是通過法律、法規(guī)來體現(xiàn)和貫徹的。中國金融市場的發(fā)展仍處于初級階段，存在著法律法規(guī)不完善甚至缺失的問題，亟待修正和增補(bǔ)。（3）完善場內(nèi)市場。目前，全球金融衍生品在場內(nèi)交易的總額大約是場外交易的5倍左右，場內(nèi)市場幾乎是金融衍生品創(chuàng)新的基礎(chǔ)。中國的金融創(chuàng)新有必要首先把完善場內(nèi)市場作為基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，在重點(diǎn)解決好風(fēng)險(xiǎn)對沖、柜臺(tái)交易產(chǎn)品定價(jià)參數(shù)和風(fēng)險(xiǎn)參數(shù)缺失等問題后，再進(jìn)一步考慮場外市場的協(xié)調(diào)發(fā)展問題。（4）加大人才培養(yǎng)和交流的力度。金融創(chuàng)新的重要條件是人才，要?jiǎng)?chuàng)造人才培養(yǎng)和交流的平臺(tái)，吸引更多的專業(yè)人才為中國金融創(chuàng)新貢獻(xiàn)力量。

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