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篇(1)

行政訴訟，是解決行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人行政糾紛的一種訴訟制度。民事訴訟，是解決平等民事主體民事糾紛的一種訴訟制度。在司法實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)民事訴訟涉及行政訴訟，行政訴訟涉及民事訴訟的交叉問題，如何對(duì)這些交叉問題進(jìn)行解決，從審理中出現(xiàn)的交叉問題進(jìn)行探討。

實(shí)踐中行政訴訟與民事訴訟交叉問題的表現(xiàn)形式，國(guó)家對(duì)民事主體在經(jīng)濟(jì)交往領(lǐng)域中的干預(yù)和限制，實(shí)踐中民事訴訟涉及到對(duì)行政主體具體行政行為的審查是經(jīng)常出現(xiàn)的，主要是行政機(jī)關(guān)確認(rèn)性行政行為和許可性行政行為，具體行政行為是行為人行使權(quán)利依據(jù)，而民事訴訟為了查清事實(shí)，依法也必須對(duì)當(dāng)事人主張的權(quán)利的依據(jù)進(jìn)行審查，以查明其是否合法。

司法實(shí)踐中對(duì)此交叉問題有三種不同的處理方法：一是出現(xiàn)交叉問題后，先中止訴訟，建議當(dāng)事人對(duì)具體行政行為或民事行為提起訴訟，待有結(jié)果后再恢復(fù)訴訟；二是可以直接對(duì)具體行政行為的合法性或民事行為的效力作出認(rèn)定；三是在訴訟中涉及到對(duì)具體行政行為的合法性審查或?qū)γ袷滦袨榈男ЯφJ(rèn)定問題時(shí)，應(yīng)首先審查行政機(jī)關(guān)作出的具體行為是否已超過了法律法規(guī)規(guī)定的救濟(jì)期限，民事行為是否已超過訴訟時(shí)效，若不超過，可以告知當(dāng)事人提起民事訴訟或行政訴訟，若當(dāng)事人同意提起訴訟，應(yīng)當(dāng)先中止原訴訟，待相應(yīng)的訴訟結(jié)果產(chǎn)生后再恢復(fù)原訴訟，若當(dāng)事人明確表示，不再提起訴訟，法院在民事或行政訴訟中可以直接對(duì)具體行政行為的合法性或民事行為的效力作出認(rèn)定，但在對(duì)具體行政行為的合法性審查或?qū)γ袷滦袨榈男Яψ鞒稣J(rèn)定時(shí)，必須依據(jù)其所對(duì)應(yīng)的實(shí)體法規(guī)規(guī)范作出判定，不能只審查其形式是否符合規(guī)范的要求。

一、論文前提

行政訴訟，是解決行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人行政糾紛的一種訴訟制度。民事訴訟，是解決平等民事主體民事糾紛的一種訴訟制度。二者是兩種不同類型的訴訟制度，存在著本質(zhì)區(qū)別。但在司法實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)民事訴訟涉及行政訴訟，行政訴訟涉及民事訴訟的交叉問題，這種交叉問題是如何產(chǎn)生的，兩大訴訟在哪些方面存在交叉，如何對(duì)這些交叉問題進(jìn)行解決。筆者試從個(gè)方面對(duì)兩大訴訟存在的交叉問題進(jìn)行探討。

二、實(shí)踐中行政訴訟與民事訴訟交叉問題的表現(xiàn)形式

（一）受理中的交叉問題的表現(xiàn)形式

1、法律法規(guī)或規(guī)章授權(quán)部分壟斷性企業(yè)及事業(yè)單位一定的行政職能，該單位向服務(wù)對(duì)象收取服務(wù)費(fèi)用時(shí)，若法律法規(guī)對(duì)此均未規(guī)定如何處理，應(yīng)由法院還是行政機(jī)關(guān)主管。如《廣播電視設(shè)施保護(hù)條例》授予廣播電視局（雖然冠以局的稱號(hào)，但實(shí)為事業(yè)單位）對(duì)破壞有線電視傳播系統(tǒng)的違法行為享有處罰權(quán)，但對(duì)有線電視服務(wù)費(fèi)的案件，相關(guān)的法律、法規(guī)均未規(guī)定，在實(shí)踐中，各地的作法不盡一致，有些地方認(rèn)為廣電局屬于法律、法規(guī)授權(quán)的組織，享有行政職能，廣電局可直接作出征收決定，逾期有線電視用戶不起訴，不申請(qǐng)復(fù)議的，廣電局可申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；而另外一些地方則認(rèn)為，有線電視用戶拒交有線電視收視費(fèi)的，廣電局只能向人民法院提起訴訟，其理由是，廣電局雖經(jīng)法規(guī)授權(quán)取得了行政執(zhí)法主體資格，但其畢竟不是行政機(jī)關(guān)，其只能在法規(guī)授權(quán)的職責(zé)范圍內(nèi)行使其有限的行政權(quán)，對(duì)于法規(guī)沒有明確授權(quán)的則不能行使，用戶安裝有線電視后，與廣電局形成了一種合同關(guān)系，用戶拒交收視費(fèi)的，屬合同違約行為，應(yīng)按民事訴訟程序進(jìn)行處理。這里就存在具有行政職能的組織主管范圍與法院民事訴訟主管范圍的交叉問題，若廣電局作出征收決定，用戶不服，提起的是行政訴訟，而廣電局起訴，法院則只能按民事案件處理，以上是法律、法規(guī)授權(quán)的組織在征收服務(wù)費(fèi)時(shí)遇到的實(shí)際問題；實(shí)踐中還有一類值得注意的問題是，部分行政機(jī)關(guān)或其下屬的事業(yè)單位向公民提供了有償服務(wù)，而公民拒交服務(wù)費(fèi)時(shí)，部門規(guī)章規(guī)定該行政機(jī)關(guān)享有征收權(quán)，如建設(shè)部的《城市生活垃圾管理辦法》第十四條規(guī)定，凡轄區(qū)內(nèi)的公民、法人或其他組織使用公用垃圾中轉(zhuǎn)設(shè)施而拒交垃圾清運(yùn)費(fèi)的，由建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)征收。在處理拒交垃圾清運(yùn)費(fèi)的案件中，有三種不同的作法：一由建設(shè)行政主管部門作出征收決定，相對(duì)人逾期不起訴又不申請(qǐng)行政復(fù)議的，可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；二是由建設(shè)主管部門下屬的環(huán)衛(wèi)所作為原告，向人民法院強(qiáng)提起民事訴訟；三是對(duì)建設(shè)主管部門作出的征收決定法院因其依據(jù)的規(guī)章授權(quán)不合法為由不予執(zhí)行。其中第二種情形環(huán)衛(wèi)所提起民事訴訟因不屬民事訴訟主管范圍而裁定駁回起訴，出現(xiàn)了行政機(jī)關(guān)不能管法院不去管的兩難境地。

2、對(duì)涉及自然資源物權(quán)糾紛的案件，法律法規(guī)規(guī)定了行政機(jī)關(guān)及人民法院民事訴訟案件各自的管轄范圍，但在實(shí)踐中經(jīng)常存在交叉問題。如《中華人民共和國(guó)土地 管理法》條十六條規(guī)定，涉及土地 確權(quán)糾紛案件，根據(jù)糾紛主體確定由各級(jí)人民政府作為行政確權(quán)案件處理；而《河南省實(shí)施〈土地管理法〉辦法》規(guī)定，侵權(quán)糾紛案件，由人民法院直接作為民事案件受理，確權(quán)案件和侵權(quán)案件主管機(jī)關(guān)已經(jīng)明確，似乎不存在交叉的問題，但在司法實(shí)踐中，這種交叉是經(jīng)常存在的，如甲擁有宅基地一塊，縣政府為其頒發(fā)了宅基地權(quán)屬證明文件，乙是其鄰居，因雙方宅基地邊界不清，且乙沒有取得合法的宅基地權(quán)屬證明文件，甲以乙侵犯其宅基地使用權(quán)為由，向法院提起民事訴訟，法院審查甲所持的權(quán)屬證明文件載明的四至及長(zhǎng)寬尺寸與其實(shí)際使用狀況不相符合，認(rèn)為甲乙糾紛屬土地 使用權(quán)糾紛，遂裁定不予受理；而甲又向某政府提出申請(qǐng)，要求確認(rèn)其與乙的宅基地邊界，而某政府以甲的宅基地已經(jīng)政府確權(quán)，其與乙的糾紛屬侵權(quán)糾紛為由通知甲不予受理該案。甲在申請(qǐng)?zhí)幚砥渑c乙的土地 糾紛案件中可謂處處碰壁，問題在是屬于侵權(quán)糾紛還是確權(quán)糾紛的爭(zhēng)論中遲遲得不到解決。

（二）審理中出現(xiàn)的交叉現(xiàn)象

1、民事訴訟中涉及行政訴訟問題的交叉現(xiàn)象。

由于國(guó)家對(duì)民事主體在經(jīng)濟(jì)交往領(lǐng)域中的干預(yù)和限制，實(shí)踐中民事訴訟涉及到對(duì)行政主體具體行政行為的審查是經(jīng)常出現(xiàn)的，主要是行政機(jī)關(guān)確認(rèn)性行政行為和許可性行政行為，都是由當(dāng)事人提出申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)審查后予以確認(rèn)或許可，是國(guó)家允許當(dāng)事人行使某項(xiàng)權(quán)利的證明。民事訴訟與具體行政行為并無直接的聯(lián)系，它的任務(wù)是在平等主體的當(dāng)事人的參加之下，查清事實(shí)，分清是非，依法確認(rèn)當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，維護(hù)當(dāng)事人的合法的民事權(quán)益，由于法律或行政法規(guī)規(guī)定了當(dāng)事人的某項(xiàng)權(quán)利的取得或行使必須得到行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)或許可，具體行政行為是行為人行使權(quán)利的依據(jù)，當(dāng)事人為了證明請(qǐng)示司法保護(hù)的民事權(quán)益的合法性，必然要提供具體行政行為加以證明，而民事訴訟為了查清事實(shí)，依法也必須對(duì)當(dāng)事人主張的權(quán)利的依據(jù)進(jìn)行審查，以查明其是否合法，正因?yàn)槿绱耍唧w行政行為才出現(xiàn)在民事訴訟之中，而對(duì)具體行政行為的合法性審查是行政訴訟的任務(wù)，這里就產(chǎn)生了民事訴訟和行政訴訟的交叉現(xiàn)象，如何解決這一問題，司法實(shí)踐中有不同的作法，筆者試圖從判決已生效的三個(gè)案例加以說明：

案例一、甲與乙協(xié)議離婚，房產(chǎn)歸乙所有，但甲背著乙將該房賣于丙，并辦理了房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，丙領(lǐng)取了該房屋的房屋所有權(quán)證書，乙發(fā)現(xiàn)后，以丙為被告向法院提起民事訴訟，訴訟中丙出示了房產(chǎn)局頒發(fā)的產(chǎn)權(quán)證，但法院以該房屋系甲與乙的共有財(cái)產(chǎn)，出售該房時(shí)未征得乙的同意，甲與丙的買賣協(xié)議無效為由，否定了丙所持房產(chǎn)證的合法性，將該房屋判歸乙所有。

案例二、甲與乙系兄弟，甲將土地 使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，乙持該轉(zhuǎn)讓協(xié)議到土管部門辦理了土地使用證變更登記，政府為乙頒發(fā) 了土地 使用證，并持該證到房管部門辦理了房產(chǎn)證，甲死之后，其妻丙向法院提起民事訴訟要求乙返還該塊土地的房屋，乙出示了土地 使用證和房產(chǎn)證，法院中止訴訟后，丙向法院提起行政訴訟，要求法院撤銷縣政府和房管局為乙頒發(fā)的土地 使用證和房產(chǎn)證，法院審查后，撤銷了這兩個(gè)產(chǎn)權(quán)證；法院恢復(fù)了民事訴訟，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，將房屋判歸丙所有。

案例三、李某訴吳某排除妨礙一案，一審二審均認(rèn)為：李某“三證”齊全、合法，判決李某勝訴。吳某隨后又以行政機(jī)關(guān)為李某發(fā)放的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》違法為由，向一審法院提起行政訴訟，行政審判庭經(jīng)審理后判決撤銷了行政機(jī)關(guān)為李某發(fā)放的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。

上述三案中涉及的土地 使用證，房屋產(chǎn)權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證，均是行政機(jī)關(guān)具體行政行為的表現(xiàn)形式，當(dāng)民事訴訟中涉及到對(duì)這些行政行為的合法性審查時(shí)，就涉及到民事訴訟與行政訴訟的交叉問題，實(shí)踐中，由于法官的認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，導(dǎo)致對(duì)此問題的處理方式不盡相同，破壞了法律的統(tǒng)一性和司法的權(quán)威性。

2、行政訴訟中出現(xiàn)的與民事訴訟交叉現(xiàn)象

現(xiàn)代行政法的創(chuàng)設(shè)，是國(guó)家公權(quán)力在對(duì)民事主體的法律行為的干預(yù)下發(fā)展起來的，大量的行政行為是行政機(jī)關(guān)干預(yù)民事主體從事民事活動(dòng)時(shí)而與民事主體產(chǎn)生行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，行政機(jī)關(guān)在作出涉及民事主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行政行為時(shí)，必然涉及到對(duì)民事主體所為的民事行為的效力認(rèn)定問題，若相對(duì)人不服，提起行政訴訟，法院在對(duì)行政機(jī)關(guān)認(rèn)定的案件事實(shí)進(jìn)行合法性審查時(shí)，也會(huì)涉及到對(duì)相對(duì)人所為的民事行為的效力認(rèn)定，而對(duì)民事行為效力的認(rèn)定則是民事訴訟所要解決的問題，這樣就存在行政訴訟中對(duì)民事訴訟領(lǐng)域若干問題的審查，與事事訴訟產(chǎn)生交叉。司法實(shí)踐中有這樣一個(gè)案例，甲與乙是兄弟關(guān)系，其父擁有宅基地一塊，其父死亡之后，弟兄二人對(duì)該塊宅基地及該土地 上的房屋進(jìn)行分家析產(chǎn)，并立了分單，但未辦理土使用權(quán)變更登記，后甲在該宅基地上建房時(shí)，乙以甲所建房屋的土地 分家時(shí)歸乙使用為由予以阻攔，與甲產(chǎn)生糾紛，甲申請(qǐng)某政府予以處理，某政府依據(jù)甲乙二人所立分單，將爭(zhēng)執(zhí)土地確權(quán)歸乙使用，某甲不服，向法院提起行政訴訟，該法院行政庭審理后認(rèn)為，甲與乙所立分單系民事法律行為，應(yīng)由法院作為民事案件予以審理，遂以某政府超越職權(quán)為由判決撤銷了某政府的處理決定。判決生效后，某乙申訴，該院審監(jiān)庭復(fù)審后認(rèn)為甲與乙所立分單雖然是民事法律行為，但土地產(chǎn)生權(quán)屬糾紛后，依照《中華人民共和國(guó)土地管理法》的有關(guān)規(guī)定，土地產(chǎn)生權(quán)屬糾紛應(yīng)由政府予以處理，某政府依據(jù)兄弟二人所立分單作出處理決定并未超越職權(quán)，判決撤銷了行政判決，維持了某政府作出的處理決定。司法實(shí)踐中之所以存在認(rèn)識(shí)上的不統(tǒng)一，是因?yàn)榉伞⒎ㄒ?guī)對(duì)此沒有作出相應(yīng)的規(guī)定而造成的。因此，對(duì)此類問題進(jìn)行深入的探討和研究是非常必要的。

行政訴訟在對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政行為所認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行合法性審查時(shí)，有時(shí)為了驗(yàn)證行政行為的合法性，有可能涉及到對(duì)行政相對(duì)人所為的民事行為的效力的認(rèn)定問題，而該民事行為的效力行政機(jī)關(guān)在行政程序中沒有必要涉及即可作出行政行為。因?yàn)樾姓V訟對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行的是全面的排除式的審查，這是行政訴訟中與民事訴訟產(chǎn)生交叉的第二種現(xiàn)象。實(shí)踐中有這樣一個(gè)案例，甲村委會(huì)與乙簽訂果園承包合同一份，該合同約定甲村委會(huì)授權(quán)乙可以對(duì)果園內(nèi)的果樹進(jìn)行更新、采伐，合同簽訂后，乙得知果園內(nèi)的梨樹可以冒充紅木做家俱，乙持承包合同及該果園的林權(quán)證書，申請(qǐng)縣林業(yè)部門為其辦理了采伐許可證，乙將果園內(nèi)的梨樹砍伐，引起群眾不滿，新任村委班子研究后，向縣法院提起行政訴訟，要求撤銷林業(yè)局為乙頒發(fā)的采伐許可證，并要求縣林業(yè)局陪償其經(jīng)濟(jì)損失，其理由是乙與甲村委所簽訂的果園承包合同是村委的部分干部與乙惡意串通后簽訂的，林業(yè)局依據(jù)無效合同的約定為乙頒發(fā)采伐許可證是錯(cuò)誤的，法院審理后認(rèn)定甲村委與乙簽訂的承包合同確系惡意串通后簽訂的，屬無效合同，判決撤銷了林業(yè)局為乙頒發(fā)的采伐許可證。后乙向人民法院提起民事訴訟，要求法院依法確認(rèn)合同的效力，法院審理后認(rèn)為甲村委與乙簽訂的果園承包合同合法有效，判決雙方繼續(xù)履行合同。

三、審理中交叉問題的解決方法

在審判實(shí)踐中，民事訴訟和行政訴訟的交叉主要表現(xiàn)形式有二種，一是民事訴訟涉及到具體行政行為的合法性審查，二是行政訴訟中涉及到民事行為的效力認(rèn)定，而具體行政行為與民事行為的載體均是作為證據(jù)而出現(xiàn)在訴訟之中，限于篇幅，筆者把這二種交叉問題在司法實(shí)踐中的處理方式及解決方法放在一起論述。

司法實(shí)踐中對(duì)此交叉問題有三種不同的處理方法： 一是出現(xiàn)交叉問題后，先中止訴訟，建議當(dāng)事人對(duì)具體行政行為或民事行為提起訴訟，待有結(jié)果后再恢復(fù)訴訟，理由是：兩大訴訟法都規(guī)定了法院審理民事案件或行政案件時(shí)，必須遵循以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的基本原則。同時(shí)規(guī)定，證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為定案依據(jù)。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為作為民事訴訟證據(jù)之一，而民事法律行為作為行政訴訟的證據(jù)之一，在訴訟中當(dāng)然應(yīng)進(jìn)行全面、客觀的審查，否則不能作為定案依據(jù)，但是，由于法律規(guī)定對(duì)具體行政行為合法性審查的認(rèn)定，是行政訴訟的任務(wù)，而對(duì)民事行為效力的認(rèn)定是民事訴訟的任務(wù)，而行政訴訟與民事訴訟在訴訟主體、適用法律、任務(wù)和目的、舉證責(zé)任等方面完全不同，不能相互替代，因而，在訴訟中當(dāng)當(dāng)事人提出異議或法官認(rèn)為具體行政行為有不合法之處或民事行為的效力存在問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，建議當(dāng)事人另行提起行政或民事訴訟，待有結(jié)果后再恢復(fù)原訴訟。

二是可以直接對(duì)具體行政行為的合法性或民事行為的效力作出認(rèn)定。理由：民事訴訟中當(dāng)事人請(qǐng)求司法保護(hù)的是基基于具體行政行為所產(chǎn)生的民事權(quán)利，民事訴訟必須審查當(dāng)事人的請(qǐng)求是否符合國(guó)家的法律、法規(guī)，而具體行政行為本身不是法律、法規(guī)，當(dāng)事人主張的權(quán)利或?qū)嵤┑男袨檫`反了法律或社會(huì)公共利益，或侵害了其他民事主體的合法權(quán)益時(shí)，盡管其權(quán)益已被具體行政行為所確認(rèn)，同時(shí)雖然具體行政行為具有公定力，拘束力，執(zhí)行力的效力，但根據(jù)法治國(guó)家司法最終原則以及本著事實(shí)求是的原則，民事訴訟必然涉及到對(duì)具體是否合法的審查。從訴訟理論上講，具體行政行為在民事訴訟中是訴訟證據(jù)民事訴訟審查其是否合法是為了確認(rèn)當(dāng)事人依此主張的民事權(quán)利是否合法，最終裁決也只涉及當(dāng)事人主張的民事權(quán)利能否得到保護(hù)，而不涉及具體行政行為的合法性，而行政訴訟是對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為的合法性審查，通過對(duì)行政行為合法性的審查保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，而行政訴訟中涉及對(duì)民事行為效力的認(rèn)定，表現(xiàn)在二個(gè)方面，一是行政機(jī)關(guān)基于對(duì)行政相對(duì)人的民事行為效力的認(rèn)定而作出的具體行為，法院在審查時(shí)需要對(duì)該民事行為效力重新予以認(rèn)定，二是法院在具體行政行為進(jìn)行合法性審查時(shí)，需要對(duì)與行政行為有關(guān)連的民事行為的效力認(rèn)定，這二種情況中法院對(duì)民事行為效力認(rèn)定是不能回避的，因?yàn)檫@涉及到具體行政行為所依據(jù)的證據(jù)是否確鑿或者具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)是否充分的合法性審查。而對(duì)民事行為效力的認(rèn)定恰恰是法院主管范圍內(nèi)的事情，且在行政訴訟中，民事行為所涉及到的當(dāng)事人一般均參加訴訟，法院可以依據(jù)民事法律規(guī)范對(duì)民事行為的效力直接作出確認(rèn)從而為法院審查具體行政行為的合法性掃清障礙。

三是在訴訟中涉及到對(duì)具體行政行為的合法性審查或?qū)γ袷滦袨榈男ЯφJ(rèn)定問題時(shí)，法官應(yīng)首先審查行政機(jī)關(guān)作出的具體行為是否已超過了法律法規(guī)規(guī)定的救濟(jì)期限，民事行為是否已超過訴訟時(shí)效，若不超過，可以告知當(dāng)事人提起民事訴訟或行政訴訟，若當(dāng)事人同意提起訴訟，應(yīng)當(dāng)先中止原訴訟，待相應(yīng)的訴訟結(jié)果產(chǎn)生后再恢復(fù)原訴訟，若當(dāng)事人明確表示，不再提起訴訟，法院在民事或行政訴訟中可以直接對(duì)具體行政行為的合法性或民事行為的效力作出認(rèn)定，但在對(duì)具體行政行為的合法性審查或?qū)γ袷滦袨榈男Яψ鞒稣J(rèn)定時(shí)，必須依據(jù)其所對(duì)應(yīng)的實(shí)體法規(guī)規(guī)范作出判定，不能只審查其形式是否符合規(guī)范的要求。

筆者同意第三種作法，這是因?yàn)椋?/p>

一、第一種作法雖然便于區(qū)分案件性質(zhì)，以保證處理的準(zhǔn)確，合法。缺點(diǎn)是中止民事訴訟或行政訴訟后，必然會(huì)出現(xiàn)兩種情況，一是當(dāng)事人既不起訴又不放棄權(quán)利，法院既不能動(dòng)員又不能限期當(dāng)事人起訴，從而使法院限于被動(dòng)的兩難境地；恢復(fù)審理無法對(duì)具體行政行為的合法或民事行為的效力作出確認(rèn)，裁判因缺乏依據(jù)而不能作出，繼續(xù)中止，案件久拖不決，有違“公正與效率”的世紀(jì)主題，案件因?yàn)榫猛喜粵Q而影響法院的形象。

二、第二種作法雖然維護(hù)了法院的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，有助于提高辦案效率。但問題是：由于沒有告知當(dāng)事人若對(duì)具體行政行為的合法性或民事行為的效力有異議可以提起訴訟，法院判決后，當(dāng)事人可能提起行政或民事訴訟，由于基于法官的專業(yè)性及知識(shí)的局限性，難免有審查不到之處，從而有可能出現(xiàn)民事審判認(rèn)定有效，而行政審判予以撤銷的現(xiàn)象。

三、第三種作法克服了上述二種作法的局限性，吸收了其操作的優(yōu)點(diǎn)，即保證了辦案效率，同時(shí)又保證了辦案質(zhì)量，是當(dāng)事主義訴訟模式和職權(quán)主義訴訟模式的完美結(jié)合，同時(shí)又避免了因認(rèn)識(shí)上的不統(tǒng)一出現(xiàn)民事訴訟認(rèn)定有效，而行政訴訟予以撤銷的現(xiàn)象。其理由如下：1、二大訴訟對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)期限均有明確規(guī)定，因此在告知當(dāng)事人權(quán)有權(quán)提起訴訟前必須對(duì)當(dāng)事人是否具有明確規(guī)定，因此在告知當(dāng)事人有權(quán)提起訴訟前必須對(duì)當(dāng)事人是否具有訴權(quán)進(jìn)行審查。2、明確告知當(dāng)事人可以提起訴訟，是尊重當(dāng)事人意思自由的體現(xiàn)，同時(shí)也是法定對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行訴訟指導(dǎo)的必然要求，民事訴訟和行政訴訟兩大證據(jù)規(guī)則均規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確地完成舉證，這一規(guī)定表明法院在當(dāng)事人舉證中承擔(dān)釋明權(quán)的義務(wù)。3、是法院重要職能的體現(xiàn)。無論是民事訴訟還是行政訴訟，都是在法院主持下進(jìn)行，行政訴訟法賦予法院在行政訴訟中的司法審權(quán)具有撤銷或者維持具體行政行為的效力，民事訴訟法賦予法院在民事訴訟中的司法審查權(quán)具有全面、客觀地審查所有訴訟證據(jù)，確認(rèn)其有效或無效的效力，可見，對(duì)作為民事訴訟證據(jù)具體行政行為的審查，或是對(duì)作為行政訴訟證據(jù)的民事行為的審查，是法律賦予法院的重要職能，只是訴訟程序不同，審查的方式、角度、結(jié)果的處理等不同而已。4、是法院公正司法的本質(zhì)要求，法院代表國(guó)家行使審判權(quán)，享有處理社會(huì)各種民事權(quán)益及大部分行政爭(zhēng)議的最終裁決權(quán)，獨(dú)立、公正、權(quán)威是其本質(zhì)要求，這就決定法院主持進(jìn)行民事訴訟，必須平等對(duì)待和審查雙方當(dāng)事人所提出的證據(jù)，不因證據(jù)制作主體不同而有區(qū)別；同時(shí)，法院主持行政訴訟，必須對(duì)行政機(jī)關(guān)所認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行全面的審查，而不能僅僅以行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)為依據(jù)，唯此也才能體現(xiàn)法院行政訴訟和民事訴訟的獨(dú)立、公正與權(quán)威。

值得注意的是，筆者設(shè)計(jì)的解決兩大訴訟交叉問題的方法，還有待于立法上的支持。矛盾焦點(diǎn)體現(xiàn)在告知當(dāng)事人對(duì)證據(jù)有異議，具備訴權(quán)的可以提起訴訟，而當(dāng)事人明確表示不再另案提起訴訟，法院審查認(rèn)定作出判決后，當(dāng)事人另案提起訴訟是否應(yīng)予立案的問題。筆者認(rèn)為，在此情況下，應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人起訴作出限制，因?yàn)樵谠V訟中當(dāng)事人明確表示不再提起訴訟是其放棄訴權(quán)的意思表示，應(yīng)當(dāng)理解為是當(dāng)事人的訴訟行為，法院依據(jù)當(dāng)事人放棄訴訟的意思表示，依職權(quán)啟動(dòng)了對(duì)涉及其它訴訟領(lǐng)域的證據(jù)效力的審核認(rèn)定，可以避免當(dāng)事人濫用訴權(quán)，有利于司法的公正與統(tǒng)一。如果不限制當(dāng)事人的訴權(quán)，法院的告知和當(dāng)事人的意思表示已無實(shí)際意義，不能從根本上避免判決不統(tǒng)一的現(xiàn)象。綜上，民事訴訟與行政訴訟的交叉問題是困擾法院的一個(gè)難題，正確處理好兩大訴訟在受理與審理中的交叉問題，對(duì)于化解社會(huì)矛盾，避免當(dāng)事人纏訴，提高訴訟效率，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定起到積極的推動(dòng)作用。

四、注釋：

1、建設(shè)部的《城市生活垃圾管理辦法》第十四條規(guī)定 P15

2、《中華人民共和國(guó)土地管理辦法》第十六條規(guī)定 P10

五、參考文獻(xiàn)：

1、《行政法與行政訴訟》作者：姜明安

出版社：北京大學(xué)出版社

2、《民法學(xué)》作者：王耀琪 出版社：法律出版社

3、《法律的運(yùn)作行為》　作者：唐納德 J.布萊克 著

篇(2)

關(guān)鍵詞：行政訴訟 民事訴訟 訴訟先后關(guān)系 附帶訴訟

刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟構(gòu)成了一個(gè)法治國(guó)家司法制度的有機(jī)整體，由于三大訴訟的任務(wù)、目的、性質(zhì)和訴訟標(biāo)的等不同，各類訴訟形成了自身的特點(diǎn)和特有的訴訟原則。但是當(dāng)一個(gè)主體的行為分別涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律部門時(shí)，就會(huì)形成兩種不同的法律關(guān)系，基于兩種法律關(guān)系形成的爭(zhēng)議就可能分別按照不同的訴訟程序解決，因此就會(huì)產(chǎn)生在審理上的先后順序問題，甚至將不同性質(zhì)的訴訟合并審理還可能會(huì)出現(xiàn)以誰為主、以誰為輔的附帶訴訟問題。本文主要研究行政訴訟與民事訴訟的先后關(guān)系及附帶問題。

一、一則案例引發(fā)的思考

1983年6月，河南省焦作市紡織工業(yè)局（下稱紡織局）出資購(gòu)得房屋三間，在取得市統(tǒng)建住宅指揮部頒發(fā)的住宅產(chǎn)權(quán)所有證后，交由其下設(shè)的紡織工業(yè)局供銷經(jīng)理部（1984年2月更名為“紡織工業(yè)局供銷公司”）使用。不久，供銷經(jīng)理部將購(gòu)房款交給紡織局。1984年10月，紡織局設(shè)立焦作市紡織實(shí)業(yè)公司（下稱“實(shí)業(yè)公司”），并將房屋移交實(shí)業(yè)公司使用。供銷公司與實(shí)業(yè)公司在紡織局主持下簽訂了移交協(xié)議。1988年12月25日，紡織局與實(shí)業(yè)公司簽訂“房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書”，由實(shí)業(yè)公司支付紡織局3萬元，取得房屋所有權(quán)，雙方未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，但該房屋由實(shí)業(yè)公司（1992年更名“焦作市影視器材公司”，下稱“影視公司”）使用至今。1992年12月，供銷公司（后更名為“焦作市紡織集團(tuán)”，下稱紡織集團(tuán)）向焦作市房產(chǎn)管理局申請(qǐng)頒發(fā)辦理了證號(hào)為12161的房屋所有權(quán)證，并于1993年4月29日將該房屋賣給高永善。高當(dāng)日從房管局領(lǐng)取了證號(hào)為37121的房屋所有權(quán)證。由于該房屋由影視公司下屬的電子光源總店（下稱“光源總店”）使用，該店認(rèn)為房屋所有權(quán)屬于影視公司，拒絕搬出，糾紛遂起。[i]

在轟動(dòng)一時(shí)的“高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案”中，圍繞三間房屋的所有權(quán)爭(zhēng)議，糾紛各方當(dāng)事人分別進(jìn)行民事訴訟和行政訴訟。歷經(jīng)焦作市山陽區(qū)人民政府、焦作市中級(jí)人民法院、河南省高級(jí)人民法院的數(shù)次民事審判和行政審判，先后發(fā)出八個(gè)裁判，歷時(shí)五年有余，但糾紛仍沒有解決，至今仍在繼續(xù)著，目前尚處于新一輪的行政訴訟和民事再審程序中。

高永善與焦作市影視器材公司的房產(chǎn)糾紛之所以形成如此局面，除了民事實(shí)體法方面的原因外，一個(gè)重要的原因是法律對(duì)于此類既涉及行政糾紛又涉及民事糾紛的案件如何審理沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)行政訴訟與民事訴訟雙軌并行、行政判決與民事判決相互矛盾的局面。這一現(xiàn)象引發(fā)了我們對(duì)行政訴訟與民事訴訟相互交織情況應(yīng)當(dāng)如何處理的思考。

那么，行政訴訟與民事訴訟相互交織關(guān)聯(lián)的原因何在呢？我們認(rèn)為主要是由于現(xiàn)代公權(quán)力的擴(kuò)張。在19世紀(jì)的自由國(guó)家（夜警國(guó)家），由于自由放任經(jīng)濟(jì)政策及觀念的影響，國(guó)家的作用被認(rèn)為只限于間接地保障經(jīng)濟(jì)性“市民社會(huì)”的自律運(yùn)行秩序。所謂行政，原則上只限于外交、防衛(wèi)以及為維持國(guó)民生活的安全秩序所必須的最低限度的秩序行政、租稅行政和財(cái)務(wù)行政。在20世紀(jì)以后的現(xiàn)代社會(huì)，行政的概念發(fā)生了深刻的變化，自由國(guó)家那種秩序行政已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足形勢(shì)發(fā)展的需要，國(guó)家對(duì)市民社會(huì)的積極干預(yù)已經(jīng)成為時(shí)代要求，而國(guó)民的日常生活對(duì)行政的依賴程度也越來越高。隨著行政權(quán)的擴(kuò)張，行政理念的轉(zhuǎn)換，行政的作用領(lǐng)域、活動(dòng)范圍顯著增大，公權(quán)力已經(jīng)滲入到市民社會(huì)，許多平等主體之間的民事爭(zhēng)議需要行政機(jī)關(guān)來解決（最為典型的是行政裁決行為），這樣不可避免地會(huì)形成行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相互交織的情況。

關(guān)于行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相互交織的案件如何處理，我國(guó)行政訴訟法上一直沒有明確的規(guī)定，當(dāng)我們把目光投向《民事訴訟法》，卻發(fā)現(xiàn)《民事訴訟法》第136條中有一項(xiàng)極為概括之規(guī)定：“本案須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的，”人民法院應(yīng)當(dāng)中止民事訴訟。1999年《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干解釋》第61條規(guī)定：“被告對(duì)平等民事主體之間民事爭(zhēng)議所做出裁決違法，民事爭(zhēng)議當(dāng)事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的，人民法院可以一并審理。”[ii]該司法解釋條文簡(jiǎn)單，且僅規(guī)定了行政裁決情況下法院的合并審理，范圍過窄，并且很不具有可操作性。可見，現(xiàn)有的法律根本無法應(yīng)對(duì)司法實(shí)踐中行政訴訟與民事訴訟聯(lián)系日益緊密的現(xiàn)實(shí)。

針對(duì)這種情況，近幾年來我國(guó)學(xué)者在借鑒刑事附帶民事訴訟的理論基礎(chǔ)上提出了行政附帶民事訴訟的理論模式，從而使其一度成為理論界與實(shí)務(wù)界探討的熱點(diǎn)。不同學(xué)者的觀點(diǎn)存在很大的差異，爭(zhēng)議主要集中在三個(gè)問題上。其一是行政訴訟能否附帶民事訴訟？針對(duì)此問題有兩種截然不同的觀點(diǎn)，一部分學(xué)者認(rèn)為行政訴訟不能附帶民事訴訟，[iii]絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為行政訴訟可以附帶民事訴訟。爭(zhēng)論的第二個(gè)問題是何謂行政附帶民事訴訟，其范圍（或種類）應(yīng)該包括哪些情況？在此問題上學(xué)者們提出了不同的觀點(diǎn)。[iv]爭(zhēng)論的第三個(gè)問題是行政侵權(quán)賠償訴訟是否是行政附帶民事訴訟？絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為行政侵權(quán)賠償訴訟是一種特殊的行政訴訟，有少數(shù)學(xué)者認(rèn)為學(xué)者行政賠償訴訟可以作為行政附帶民事訴訟。[v]可以看出，對(duì)于行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相重合、相關(guān)聯(lián)的情況應(yīng)當(dāng)如何處理，理論界尚未達(dá)成一致，而且這種爭(zhēng)論必將持續(xù)下去。

應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，行政訴訟與民事訴訟各有其局限性，依靠任何一種訴訟程序都難以理想地解決行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件。現(xiàn)存的解決方法導(dǎo)致的結(jié)果，案件久拖不決者有之，行政判決與民事判決相互矛盾者有之（如高永善一案），不管如何，我國(guó)訴訟程序設(shè)計(jì)上的缺陷是以犧牲公民的權(quán)益為代價(jià)的。因此，尋找一種符合中國(guó)實(shí)際的解決辦法已經(jīng)是一個(gè)亟待解決的問題。

二、域外經(jīng)驗(yàn)

在為行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的情況找出一種比較符合中國(guó)客觀情況的解決方法之前，我們首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行比較法上的考察。

在法國(guó)由于存在兩個(gè)不同的審判系統(tǒng)，有時(shí)一個(gè)行政事實(shí)的解決要依賴于一個(gè)普通法院管轄的問題，也可能出現(xiàn)另一種情況，即一個(gè)普通法院訴訟的解決，依賴于一個(gè)屬于行政法院管轄的問題，這兩種情況的共同點(diǎn)在于一個(gè)案件本身的判決，須依賴于另外一個(gè)問題，而后面這個(gè)問題不構(gòu)成訴訟的主要標(biāo)的，但是決定判決的內(nèi)容，這在法國(guó)稱為附屬問題。

附屬問題的管轄權(quán)受兩個(gè)原則支配：其一是先決問題原則，即將附屬問題作為先決問題而由受理訴訟案件的法院決定。附屬問題的管轄權(quán)沒有獨(dú)立的存在，合并到訴訟案件本身管轄權(quán)內(nèi)，作為先決問題，由對(duì)訴訟主要標(biāo)的有管轄權(quán)的法院決定，以保持訴訟案件管轄權(quán)的完整。值得注意的是，這個(gè)原則僅適用于同一系統(tǒng)內(nèi)部?jī)蓚€(gè)法院之間。其二是審判前提問題，按此原則，普通法院或行政法院在審判中遇到附屬問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)將這個(gè)問題交由另一個(gè)審判系統(tǒng)中有管轄權(quán)的法院決定。也就是說，不同審判系統(tǒng)法院之間的附屬問題才可以作為審判前提問題。行政審判中的附屬問題全屬審判前提問題，由普通法院決定。審判前提問題的存在必須符合兩個(gè)條件：第一個(gè)條件是問題確實(shí)困難，必須是附屬問題的法律解釋或合法性的認(rèn)定真正發(fā)生困難。如果問題意義清楚，法律適用明白，受訴法院本身即可決定就不成為審判前提問題。言外之意是如果該問題本身并不困難受訴法院即可附帶的加以解決。第二個(gè)條件是附屬問題的解決對(duì)受訴案件的判決必不可少。由于行政法院不愿意普通法院根據(jù)先決問題原則而擴(kuò)張自己對(duì)行政事務(wù)的管轄，因此凡是涉及到行政行為的合法性判斷均必須作為審判前提問題由行政法院裁決。審判前提問題的法律效果是受訴法院必須停止訴訟的進(jìn)行，由利害關(guān)系人就附屬問題向有管轄權(quán)的法院起訴。原來受訴的法院根據(jù)其他法院對(duì)附屬問題的判決，作出案件本身的判決。[vi]

在德國(guó)，根據(jù)《行政法院法》第94條規(guī)定：“對(duì)受訴爭(zhēng)執(zhí)的判決的一部或全部取決于另一法律關(guān)系是否存在，而該法律關(guān)系為另一具有訴訟系屬的案件的標(biāo)的，或須由另一行政機(jī)關(guān)做出確認(rèn)的，法院可將訴訟中止，直至另一訴訟的審結(jié)或行政機(jī)關(guān)做出所有決定。符合訴訟集中原則時(shí)，法院也可根據(jù)申請(qǐng)，將受理中止，以便對(duì)程序或形式瑕疵做出補(bǔ)正。” 當(dāng)行政行為成為民事訴訟先決問題，并經(jīng)行政法院判決確定者，民事法院應(yīng)受其判決拘束，若未經(jīng)行政法院判決，民事法院應(yīng)當(dāng)自行做出判斷，若當(dāng)事人已起訴至普通法院，不得就此先決問題請(qǐng)求行政法院確認(rèn)行政處分是否違法。[vii]我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)基本上沿襲了德國(guó)的做法。

英國(guó)實(shí)行單軌制的司法體制，由普通法院受理各類訴訟案件，除了傳統(tǒng)的民事、刑事案件在內(nèi)，還受理包括行政訴訟案件的其他可以依法提起訴訟的案件。司法審查作為普通法上的制度，是在公民權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)侵害時(shí)最重要的救濟(jì)方式。在訴訟過程中法院也盡力為公法問題和私法問題劃清界限，并據(jù)此決定哪些爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)通過司法審查途徑解決，而哪些爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)由私法救濟(jì)途徑加以解決。顯然這一界限經(jīng)常發(fā)生模糊，英國(guó)的處理方式類似于附帶訴訟。判例法上發(fā)展出了一些普遍原則：其一，“作為附屬問題的權(quán)力濫用（collateral issue），公法問題和私法問題總是會(huì)出現(xiàn)在同一案件之中，一旦出現(xiàn)這種情況就會(huì)產(chǎn)生問題，即爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)通過何種程序得到解決。通過Roy v. kensington(1992)一案，上議院認(rèn)為在私法程序中對(duì)公法決定加以審查并不會(huì)構(gòu)成程序的濫用，如果訴訟程序啟動(dòng)的最主要目的是為了對(duì)一項(xiàng)私法權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)。換句話說，如果公法上的決定對(duì)于私法上的權(quán)利救濟(jì)而言是附屬問題時(shí)這項(xiàng)公法決定就沒有達(dá)要通過提起司法審查而對(duì)之加以審查，可以在普通程序中一并審查。”其二，作為抗辯理由（defence）之權(quán)力濫用。法院普通接受行政行為的無效可以在刑事和民事訴訟程序中被用作抗辯的理由，在R.V. Jenner(1983)一案中，上訴法院（刑事庭）撤銷了對(duì)Jenner的定罪，原因是Jenner未被允許在抗辯中對(duì)某一項(xiàng)行政行為是否有效予以質(zhì)疑，法院并不認(rèn)為對(duì)行政行為加以質(zhì)疑的唯一方法是申請(qǐng)司法審查，而是在刑事訴訟程序或民事訴訟程序中對(duì)被作為訴抗辯理由的行政行為的有效性直接進(jìn)行審查。[viii]

各國(guó)對(duì)于行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議發(fā)生關(guān)聯(lián)的情況采取了不同的處理方法，對(duì)于采取二元裁判制度的國(guó)家而言，保留行政法院對(duì)行政爭(zhēng)議的處理權(quán)是其共同的做法，不容民事法院借先決問題而擴(kuò)張其對(duì)行政爭(zhēng)議的管轄權(quán)，而英美法系國(guó)家則由同一審判組織對(duì)行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議一并解決，類似于我國(guó)的附帶訴訟。

三、兩種處理方式及其劃分標(biāo)準(zhǔn)

行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件雖然外在表現(xiàn)上大致相同，但基本屬性卻并不相同。有的案件實(shí)質(zhì)上是民事爭(zhēng)議案件，有的卻是行政爭(zhēng)議案件，有的案件中行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議的處理可以分開，而有的情況下二者卻不能分開。我們認(rèn)為行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)案件相當(dāng)復(fù)雜，因此在設(shè)計(jì)處理程序時(shí)不可整齊劃一、作簡(jiǎn)單化處理，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)爭(zhēng)議發(fā)生的先后、爭(zhēng)議本身對(duì)于案件的重要性以及訴訟效率等多方面因素，對(duì)于不同的情況分別設(shè)計(jì)處理程序。第一種處理方式是行政訴訟與民事訴訟分別進(jìn)行，但在審判進(jìn)行過程及判決效力方面有先后之別；第二種處理方式是附帶訴訟，即行政訴訟附帶民事訴訟。

我們認(rèn)為在判斷行政訴訟與民事訴訟應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行還是附帶進(jìn)行時(shí)主要考慮以下因素：

首先是行政訴訟與民事訴訟的緊密程度。行政訴訟與民事訴訟之間是采取附帶還是單獨(dú)審理，關(guān)鍵要看行政訴訟與民事訴訟聯(lián)系是否緊密，如果兩種訴訟關(guān)系非常緊密就可以附帶，如果不夠緊密則可以單獨(dú)審理。行政訴訟與民事訴訟的緊密聯(lián)系主要體現(xiàn)在以下幾種情況：行政爭(zhēng)議的處理是民事爭(zhēng)議處理的前提或民事爭(zhēng)議處理為行政爭(zhēng)議處理的前提；行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議的產(chǎn)生是否基于行政主體的某一行為或某一事實(shí)的發(fā)生，（行政爭(zhēng)議因民事爭(zhēng)議而生或民事爭(zhēng)議因行政爭(zhēng)議而生，二者之間雖無依賴關(guān)系但在處理時(shí)的確難以割裂裁決）。

其次是爭(zhēng)議本身的復(fù)雜程度。在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的情況下必有一個(gè)爭(zhēng)議為主要爭(zhēng)議，或?yàn)槊袷聽?zhēng)議或?yàn)樾姓?zhēng)議，此時(shí)考慮是兩個(gè)爭(zhēng)議分別進(jìn)行或以一個(gè)爭(zhēng)議的解決附帶解決另一個(gè)爭(zhēng)議，則必須考察不作為主要爭(zhēng)議的那一爭(zhēng)議本身的復(fù)雜程度。如果該爭(zhēng)議本身較為復(fù)雜則須對(duì)兩個(gè)爭(zhēng)議分別由不同的審判庭來審理，若該爭(zhēng)議本身很清楚，法律適用明白，解決主要爭(zhēng)議的審判庭就可以附帶加以解決。判斷某一爭(zhēng)議本身是否為“復(fù)雜”，主要考慮該爭(zhēng)議所涉及的法律關(guān)系是否清楚、簡(jiǎn)單明了，訴訟標(biāo)的是否復(fù)雜等因素。

還要考慮行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議是否為同一法院管轄。由于行政訴訟和民事訴訟所采取的管轄原則有不同之處，因此有可能會(huì)出現(xiàn)某一行政爭(zhēng)議歸甲法院管轄，而與此行政爭(zhēng)議相關(guān)的民事爭(zhēng)議卻歸乙法院管轄。我們認(rèn)為，當(dāng)相關(guān)聯(lián)的行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議按照管轄原則不應(yīng)由同一法院管轄時(shí)不能采用附帶訴訟的方式，只能將行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議分別處理。但并不能反過來認(rèn)為凡是依據(jù)管轄原則行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議均屬同一法院管轄時(shí)就可以提起行政附帶民事訴訟，這需要綜合考慮其他的因素。

同時(shí)要尊重當(dāng)事人的選擇權(quán)。出于對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)的尊重，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有權(quán)選擇其所涉的行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議是采行政附帶民事訴訟的形式還是行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議分別進(jìn)行，當(dāng)然當(dāng)事人運(yùn)用這種選擇權(quán)的前提條件是相關(guān)聯(lián)的行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議符合行政附帶民事訴訟的條件而可以采附帶方式，如果行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議二者并不具備附帶的條件則當(dāng)事人當(dāng)然無權(quán)選擇適用行政附帶民事訴訟的方式。

總而言之，在民事爭(zhēng)議的解決構(gòu)成行政爭(zhēng)議解決的前提條件時(shí)兩種訴訟應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行；而當(dāng)行政爭(zhēng)議構(gòu)成民事爭(zhēng)議的前提問題時(shí)，若行政爭(zhēng)議本身比較復(fù)雜或者在符合行政附帶民事訴訟的條件下而當(dāng)事人不愿意提起附帶訴訟，此時(shí)兩種訴訟應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行。

四、處理方式之一一—行政訴訟與民事訴訟分別進(jìn)行

當(dāng)行政訴訟與民事訴訟分別進(jìn)行時(shí)，首先要考慮的問題是應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行哪一訴訟，我們認(rèn)為行政訴訟與民事訴訟二者并沒有確定的“先行后民”或“先民后行”的模式，二者之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)做個(gè)案處理。確定行政訴訟與民事訴訟的先后關(guān)系時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循“誰為前提誰優(yōu)先”的原則。如果民事爭(zhēng)議的解決須依賴于行政爭(zhēng)議的解決，則行政訴訟應(yīng)當(dāng)作為前提，如果民事訴訟已經(jīng)進(jìn)行，則須中止民事訴訟，待行政訴訟裁判做出之后，民事訴訟再恢復(fù)進(jìn)行，且須以此行政裁判作為審理的依據(jù)。反之，若行政訴訟過程中出現(xiàn)必須先行解決的民事爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟程序，待民事終審判決做出之后，行政訴訟程序再恢復(fù)進(jìn)行。到底應(yīng)當(dāng)“先民后行”還是“先行后民”，選擇的標(biāo)準(zhǔn)是看兩大訴訟之間的關(guān)系，哪一個(gè)訴訟的解決構(gòu)成另一個(gè)訴訟的前提條件時(shí)則須首先進(jìn)行哪一個(gè)訴訟。

行政訴訟與民事訴訟分別進(jìn)行包括以下兩種情況：

1、必須分別處理的情況

行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議必須分開處理的情況出現(xiàn)在民事訴訟過程中，在民事訴訟過程中，當(dāng)民事爭(zhēng)議的解決取決于某一行政行為自身的合法性時(shí)，行政爭(zhēng)議即作為解決民事爭(zhēng)議的前提性問題，行政爭(zhēng)議的解決是解決民事爭(zhēng)議的基礎(chǔ)。最常見的情況是，在民事訴訟過程中，具體行政行為作為民事爭(zhēng)議當(dāng)事人主張事實(shí)的證據(jù)時(shí)，民事訴訟當(dāng)事人一方對(duì)行政行為的合法性提出異議，而該行政行為的合法與否難以確認(rèn)，或者民事訴訟當(dāng)事人雙方對(duì)行政行為并沒有異議，但民事審判依賴于該行為，而該行政行為是否合法難以辨認(rèn)。這類案件的特點(diǎn)是：首先，這類爭(zhēng)議案件由民事爭(zhēng)議而起，爭(zhēng)議發(fā)生在平等的民事主體之間，不由行政行為引起。其次，在這類案件的審理中行政行為的合法性問題具有基礎(chǔ)性地位，是民事爭(zhēng)議解決的前提，如果不解決具體行政行為的合法性問題則民事爭(zhēng)議也無法解決。第三，當(dāng)事人在民事訴訟過程中沒有直接請(qǐng)求撤銷行政機(jī)關(guān)的行政行為，而是一方以行政行為作為支持其訴訟請(qǐng)求的證據(jù)，而另一方則往往以該行政行為違法為抗辯理由，因此民事爭(zhēng)議的解決不可能回避該行政行為的合法性問題。

在處理此類案件程序應(yīng)當(dāng)區(qū)分兩種情況：第一種情況是在民事訴訟過程中當(dāng)事人雙方對(duì)某一前提性的行政行為的合法性提出質(zhì)疑，且一方當(dāng)事人針對(duì)該具體行政行為提起了行政訴訟。這種情況下民事審判庭應(yīng)當(dāng)裁定中止民事訴訟程序，將行政爭(zhēng)議直接移送到行政審判庭，但行政審判終審判決做出之后再恢復(fù)民事訴訟程序。第二種情況是在民事訴訟過程中，雙方當(dāng)事人雖對(duì)具體行政行為的合法性發(fā)生爭(zhēng)議，但均未提起行政訴訟，或民事審判庭認(rèn)為民事審判依賴于某一合法性難以辨認(rèn)的行政行為時(shí)，此時(shí)民事審判庭應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)首先提起行政訴訟。

2、可以分開處理的情況

在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件中是否分開處理還須考慮到當(dāng)事人的選擇權(quán)，如果某一案件符合提起行政附帶民事訴訟的條件而當(dāng)事人不愿提起行政附帶民事訴訟，此時(shí)民事爭(zhēng)議就應(yīng)當(dāng)與行政爭(zhēng)議分開處理，法院不能依職權(quán)直接將民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議合并審理。

五、處理方式之二——行政附帶民事訴訟

附帶訴訟是指人民法院在解決某一糾紛時(shí)，就案件事實(shí)所涉及到的另一性質(zhì)的法律關(guān)系同時(shí)予以解決的制度，是訴的合并的一種特殊形式。所謂行政附帶民事訴訟是指在行政訴訟過程中，人民法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的請(qǐng)求，受理與被訴具體行政行為密切相關(guān)的民事爭(zhēng)議，將民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議合并處理的訴訟制度。

（一）行政附帶民事訴訟的必要性與可行性

行政附帶民事訴訟的確立首先是訴訟程序效益原則的要求。為了實(shí)現(xiàn)程序效益，就必然要求減低訴訟成本，如縮短訴訟周期、簡(jiǎn)化訴訟程序。一般而言，訴訟程序越是繁瑣，訴訟費(fèi)用就越高，訴訟周期也越長(zhǎng)。進(jìn)行行政訴訟同樣要求遵循訴訟效益原則，而這一點(diǎn)卻長(zhǎng)期以來被行政訴訟理論與實(shí)務(wù)界所忽視。其次是為了確保法院裁判的一致性。司法的權(quán)威性是指司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)享有的威信和公信力，其主要體現(xiàn)是司法機(jī)關(guān)做出的裁決為最終的決定。如果司法機(jī)關(guān)針對(duì)同一案件所做出的裁判相互矛盾則必然會(huì)影響法院裁判的一致性和統(tǒng)一性，而這將在很大程度上削弱司法的權(quán)威性，從而使司法權(quán)不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。然而，司法實(shí)踐中不同法院所做出的判決相互矛盾或同一法院內(nèi)部不同審判庭之間裁判相互沖突的現(xiàn)象比比皆是，“高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案”即是一個(gè)很好的例證。法院裁判相互矛盾的情況最經(jīng)常出現(xiàn)在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)訴訟案件中，因此我們主張將關(guān)聯(lián)性較為緊密的民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議合并審理，行政附帶民事訴訟則是一種很好的解決途徑。

行政附帶民事訴訟不僅有其存在的必要性，而且也是可行的。實(shí)際上，在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件中法院已經(jīng)對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行了審理。雖然民事爭(zhēng)議的解決要依賴于行政爭(zhēng)議的解決，然而法院在審查行政行為合法性的過程中不可能無視當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議。以房屋產(chǎn)權(quán)登記行政案件為例，當(dāng)我們翻開法院的判決書就可以看到判決書幾乎完全圍繞著原告與第三人（房屋產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議的另一方當(dāng)事人）之間的房屋產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議，原告與第三人所提供的證據(jù)主要也是以房屋產(chǎn)權(quán)為中心。雙方在行政訴訟過程中竭力想要證明的是自己對(duì)爭(zhēng)議房屋應(yīng)當(dāng)擁有所有權(quán)，法院在審理過程中主要針對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行審查，然而依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，行政審判庭的法官卻無法對(duì)民事爭(zhēng)議做出裁判，結(jié)果卻是撤銷或維持行政行為，民事爭(zhēng)議無法解決。在司法實(shí)踐中已經(jīng)有法院嘗試將行政訴訟與民事訴訟相結(jié)合，用行政附帶民事訴訟的方式處理行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件，通過這種方式徹底解決以往行政訴訟中“官了民不了”的難題。[ix]

（二）行政附帶民事訴訟的條件

1、以行政訴訟成立為前提

行政訴訟成立是附帶民事訴訟成立的前提條件。當(dāng)事人在提起行政訴訟時(shí)附帶提起民事訴訟或在行政訴訟進(jìn)行過程中提起附帶民事訴訟。如果行政訴訟的起訴被法院裁定不予受理，其所附帶的民事訴訟也隨之被法院裁定不予受理，在此情況下附帶民事訴訟的起訴方只能提起單獨(dú)的民事訴訟。如果行政起訴被法院駁回，所附帶的民事訴訟也必然被法院駁回。如果第三人在提起行政訴訟是附帶提起的民事訴訟被法院裁定不予受理，卻比影響行政起訴被法院受理，同樣地，即使附帶民事訴訟被法院駁回，對(duì)行政訴訟也可以繼續(xù)審理。總而言之，如果行政案件不成立或不存在，就不會(huì)存在附帶民事訴訟的問題，當(dāng)事人只能提起單獨(dú)的民事訴訟。

2、關(guān)聯(lián)性的存在

關(guān)聯(lián)性是行政附帶民事訴訟的本質(zhì)特征。關(guān)聯(lián)性主要包括以下內(nèi)容：（1）行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議之間具有關(guān)聯(lián)性。行政附帶民事訴訟是人民法院在行政訴訟過程中附帶解決與行政爭(zhēng)議密切相關(guān)的民事爭(zhēng)議的訴訟活動(dòng)。民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議必須有緊密的關(guān)聯(lián)性。這種關(guān)聯(lián)性是指行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議由行政主體的同一行政行為所引起或行政行為的做出不僅未解決原有的民事爭(zhēng)議，反而引起新的民事爭(zhēng)議。它主要體現(xiàn)在兩種情況：其一，具體行政行為的合法性是處理民事爭(zhēng)議的前提條件，具體行政行為合法性問題得不到解決，相關(guān)的民事爭(zhēng)議就得不到解決。其二，行政爭(zhēng)議因民事爭(zhēng)議而生，即行政機(jī)關(guān)為解決已經(jīng)存在的民事爭(zhēng)議而做出行政裁決，而民事爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)該行政裁決不服從而產(chǎn)生行政爭(zhēng)議，行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議的處理雖然不存在何為前提的問題，但二者在處理時(shí)難以割裂。（2）兩種性質(zhì)訴訟請(qǐng)求之間的關(guān)聯(lián)性。行政附帶民事訴訟必須有一個(gè)（或數(shù)個(gè)）行政訴訟請(qǐng)求，即行政訴訟原告認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，要求法院對(duì)該行政行為進(jìn)行審查，訴訟請(qǐng)求因行政訴訟種類而有不同，如在撤銷訴訟中原告訴訟請(qǐng)求為撤銷具體行政行為，在確認(rèn)訴訟中要求確認(rèn)其法律關(guān)系或法律事實(shí)、行政行為合法與否或是否有效等。同時(shí)必須有民事訴訟請(qǐng)求存在，即要求附帶民事訴訟的被告停止侵害、排除妨害等等。兩種不同性質(zhì)的訴訟請(qǐng)求之間必須有內(nèi)在的關(guān)聯(lián)性，這種關(guān)聯(lián)性在于不同性質(zhì)的訴訟請(qǐng)求均發(fā)自同一法律事實(shí)。

3、附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)由民事爭(zhēng)議當(dāng)事人提起

附帶民事訴訟提起應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循“不告不理”的原則，如果行政訴訟的當(dāng)事人在行政訴訟過程中并沒有提出民事訴訟請(qǐng)求，則法院不能依職權(quán)主動(dòng)對(duì)民事爭(zhēng)議加以審理并做出裁判。民事爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)于是否提起附帶民事訴訟擁有選擇權(quán)，如果不選擇附帶民事訴訟的方式，則法院只能針對(duì)行政爭(zhēng)議做出判決。但是，人民法院在受理行政訴訟起訴后發(fā)現(xiàn)符合行政附帶民事訴訟其他條件的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有權(quán)提起附帶民事訴訟，對(duì)于有權(quán)提起附帶民事訴訟的當(dāng)事人放棄訴訟權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)允許。

4、附帶民事訴訟只能在一審中提起

行政訴訟的成立是附帶民事訴訟成立的前提。附帶民事訴訟可以與行政訴訟同時(shí)提出，也可以在行政訴訟一審結(jié)束前提出。如果當(dāng)事人逾期提出附帶民事訴訟的應(yīng)一律作為民事案件另案處理。對(duì)于行政訴訟已經(jīng)存在的，附帶民事訴訟的請(qǐng)求最遲應(yīng)當(dāng)在一審判決做出之前提出。一旦進(jìn)入二審，當(dāng)事人就不得再提起附帶訴訟，否則根據(jù)二審終審的訴訟原則，附帶民事部分實(shí)際上是一審終局，這樣將導(dǎo)致當(dāng)事人無法行使對(duì)附帶民事部分的上訴權(quán)。

（三）行政附帶民事訴訟的范圍

1、對(duì)行政確認(rèn)行為不服提起的訴訟

所謂“行政確認(rèn)，是指行政主體依法對(duì)行政行為相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明（或否定）并予以宣告的具體行政行為。”[x]行政確認(rèn)屬于準(zhǔn)行政行為中的一種。[xi]行政確認(rèn)行為的特點(diǎn)是并不直接創(chuàng)設(shè)對(duì)相對(duì)人發(fā)生法律效果的權(quán)利和義務(wù)，而是對(duì)已經(jīng)形成的權(quán)利和義務(wù)加以某種形式的認(rèn)可，增強(qiáng)該行為的確定性。由于這種確認(rèn)來源于國(guó)家授權(quán)，所以不同于民間的確認(rèn)，是能夠間接產(chǎn)生行政法效力的行為。行政確認(rèn)行為主要采取以下幾種形式：認(rèn)可、認(rèn)定、公證、鑒定、證明、鑒證等。對(duì)于行政確認(rèn)行為是否屬于行政訴訟受案范圍，目前尚有爭(zhēng)論，但我們認(rèn)為行政確認(rèn)行為應(yīng)當(dāng)納入行政訴訟受案范圍。

2、對(duì)行政裁決行為不服提起的訴訟

由于行政裁決是由法定的行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)授權(quán)，居間裁判民事爭(zhēng)議當(dāng)事人之間所發(fā)生的某一領(lǐng)域與行政管理密切相關(guān)的民事爭(zhēng)議的一種行政行為。這種行政行為不同于一般行政行為的特殊之處在于行政裁決必須以民事爭(zhēng)議的存在為前提。如果行政相對(duì)人對(duì)行政裁決不服就會(huì)出現(xiàn)民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議并存的局面，即行政裁決機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人之間的行政爭(zhēng)議以及行政相對(duì)人之間原有的民事爭(zhēng)議。行政相對(duì)人提出訴訟請(qǐng)求要求撤銷行政裁決，其實(shí)質(zhì)是為了解決民事爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議。

3、存在民事侵權(quán)行為被害人的行政處罰案件

行政訴訟中最常見的就是行政處罰案件，但是并非對(duì)于所有的行政處罰案件均須用行政附帶民事訴訟的方式來解決，我們認(rèn)為應(yīng)僅限于存在侵權(quán)行為被害人的行政處罰案件，即因侵權(quán)行為而發(fā)生損害賠償。這類案件中所涉及的事實(shí)情況是被采取行政處罰的公民、法人或其他組織所實(shí)施的某一行為既違反了相關(guān)行政法律法規(guī)，同時(shí)又構(gòu)成了民事侵權(quán)，因而既要承擔(dān)行政法律責(zé)任、又要承擔(dān)民事法律責(zé)任，這兩種法律責(zé)任由于基于同一行為而產(chǎn)生，因而具有緊密的關(guān)系。實(shí)踐中最常見的某些治安處罰案件、環(huán)境保護(hù)行政處罰案件等。最適宜的解決辦法是法院在解決行政爭(zhēng)議的同時(shí)附帶解決民事爭(zhēng)議。存在民事侵權(quán)行為被害人的行政處罰案件大體而言包括以下幾種情況：（1）被處罰人起訴的行政處罰案件。這種情況下被處罰人往往不服行政處罰決定要求法院判決撤銷或加以變更，同時(shí)對(duì)行政處罰機(jī)關(guān)所做出的要求被處罰人承擔(dān)的民事?lián)p害賠償也不服；另一種情況是被處罰人僅對(duì)民事?lián)p害數(shù)額不服而起訴要求減少。（2）民事侵權(quán)行為被害人起訴的行政處罰案件。包括兩種情況。其一是被害人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)被處罰人處罰太輕而向法院起訴，同時(shí)要求被處罰人給予或增加對(duì)自己的賠償數(shù)額。其二是行政處罰機(jī)關(guān)對(duì)被處罰人應(yīng)當(dāng)給予致害人的賠償數(shù)額沒有做出裁決，受害人不服向法院起訴要求法院做出處理；第三種情況是受害人僅對(duì)行政處罰中所確認(rèn)的賠償數(shù)額不服向法院起訴，要求撤銷裁決重新就損害賠償做出裁判或要法院變更賠償數(shù)額。（3）被處罰人和被害人均起訴，此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)將后起訴的當(dāng)事人根據(jù)其訴訟請(qǐng)求不同將其列為當(dāng)事人。

4、行政相對(duì)人實(shí)施行政機(jī)關(guān)已經(jīng)許可的某種行為時(shí)，第三方認(rèn)為侵犯了自己的民事權(quán)益，第三方提起行政訴訟過程中要求法院附帶解決民事爭(zhēng)議。并非所有的行政許可案件均可適用行政附帶民事訴訟程序。可以適用行政附帶民事訴訟的情況僅限于行政許可相對(duì)人實(shí)施某種行為，第三方認(rèn)為侵犯了自己的民事權(quán)益，二者為此發(fā)生爭(zhēng)議，而行政許可相對(duì)人提出該行為經(jīng)過行政機(jī)關(guān)許可為抗辯的情況。如果該第三方提起行政訴訟要求法院審查行政許可合法性時(shí)可附帶要求法院解決民事爭(zhēng)議。

（四）行政附帶民事訴訟的程序問題

1、當(dāng)事人問題

行政附帶民事訴訟中行政訴訟部分當(dāng)事人地位是明確的。原告為有權(quán)提起行政訴訟的公民、法人和其他組織，被告是做出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。附帶民事訴訟的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為民事爭(zhēng)議的雙方主體，行政訴訟的原告既可能是附帶民事訴訟原告，也可能是附帶民事訴訟的被告。但行政機(jī)關(guān)不能作為附帶民事訴訟部分一方當(dāng)事人，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)并非民事爭(zhēng)議的當(dāng)事人。

2、行政附帶民事訴訟的審理

第一，證據(jù)問題。行政附帶民事訴訟涉及到行政法律關(guān)系和民事法律關(guān)系兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，行政訴訟部分或附帶民事訴訟部分應(yīng)當(dāng)分別適用行政訴訟法和民事訴訟法的規(guī)定。在證據(jù)問題上，行政訴訟部分遵循行政訴訟法所遵循的證據(jù)規(guī)則，以舉證責(zé)任為例，在行政訴訟部分被告行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，并且在訴訟過程不得自行向原告和證人收集證據(jù)。在附帶民事訴訟部分則實(shí)行“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，附帶民事訴訟雙方當(dāng)事人各自負(fù)有舉證責(zé)任提出證據(jù)以證明自己的主張。

第二，調(diào)解問題。根據(jù)現(xiàn)行行政訴訟法的規(guī)定，行政案件（除行政賠償案件外）一律不適用調(diào)解，我們認(rèn)為行政附帶民事訴訟中的附帶民事部分可以適用調(diào)解，因?yàn)楦綆袷略V訟從本質(zhì)上而言屬于民事訴訟，作為民事訴訟基本原則之一的調(diào)解原則當(dāng)然適用。根據(jù)民事訴訟法第9條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。”因此，法院對(duì)附帶民事訴訟當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議在雙方自愿的前提下應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，審判庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)制作調(diào)解書，如果經(jīng)調(diào)解無法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書在簽收之前，當(dāng)事人反悔的，附帶民事訴訟部分應(yīng)當(dāng)與行政訴訟一并審理判決。

第三，審理方式。行政附帶民事訴訟的審理一般有三種方式：其一，附帶民事訴訟與行政案件一并審判。附帶民事訴訟與行政訴訟之間的因果關(guān)系清楚、案件事實(shí)簡(jiǎn)明無異議時(shí)，人民法院就將兩種訴訟一并審理及判決，以迅速、及時(shí)地解決爭(zhēng)議。其二，附帶民事訴訟與行政案件分開審理，一并做出判決。這種方式下往往是人民法院首先對(duì)行政案件進(jìn)行審理，然后在此基礎(chǔ)上審理民事爭(zhēng)議、附帶將其解決。其三，附帶民事訴訟與行政案件分別審理、分別判決。附帶民事訴訟關(guān)系復(fù)雜、案情事實(shí)以及與行政案件的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性含混不清、一時(shí)難以查明，如果一并審理，會(huì)超過行政訴訟的法定審理期限，影響行政案件的及時(shí)解決。此外，如果附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能出庭的，也應(yīng)當(dāng)考慮先對(duì)行政訴訟案件審判后再解決民事爭(zhēng)議。在此情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)將兩種訴訟分開審理，先審理行政案件，待行政案件審理完結(jié)后，再由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟，并另行做出判決，這樣處理有利于人民法院按照法定程序、集中時(shí)間和精力，準(zhǔn)確、謹(jǐn)慎地解決好兩種不同性質(zhì)的爭(zhēng)議。

第四，審理期限問題。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)做出第一審判決，民事訴訟法則規(guī)定適用普通程序的案件審理期限為6個(gè)月。我們認(rèn)為，行政附帶民事訴訟的審理期限一般應(yīng)為3個(gè)月，一般在3個(gè)月之內(nèi)法院能夠?qū)讣徑Y(jié)，但如果附帶民事訴訟部分較為復(fù)雜或出現(xiàn)其他原因不能在3個(gè)月之內(nèi)審結(jié)的，可以在行政案件審結(jié)后，由原合議庭繼續(xù)審理附帶民事部分，但必須在受理附帶民事訴訟之日起3個(gè)月內(nèi)審結(jié)。值得注意的是，如果附帶民事訴訟是在行政訴訟進(jìn)行過程中提起的，附帶民事訴訟的審理期限應(yīng)當(dāng)自人民法院受理附帶民事訴訟之日起計(jì)算，而不是一律從行政訴訟立案之日起計(jì)算。

第五，審判組織問題。行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件由審判員組成合議庭，或者由審判員、人民陪審員組成合議庭。行政訴訟排除了簡(jiǎn)易程序的適用。但根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，對(duì)于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件適用簡(jiǎn)易程序處理。簡(jiǎn)易程序可以由基層法院或基層法院的派出法庭審理。我們認(rèn)為，對(duì)于行政附帶民事訴訟而言，其審判組織應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一為合議庭，不適用簡(jiǎn)易程序。

第六，判決問題。在審理的第一種方式和第二種方式下，法院對(duì)行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分應(yīng)當(dāng)一并做出判決，并制作一張行政附帶民事訴訟判決書。判決書的事實(shí)部分對(duì)具體行政行為合法性的事實(shí)和民事爭(zhēng)議的事實(shí)應(yīng)當(dāng)予以敘述；判決書的理由部分應(yīng)當(dāng)分別闡述行政訴訟部分和附帶民事訴訟部分的判決理由適用各自的實(shí)體法和程序法；判決主文部分應(yīng)當(dāng)將行政訴訟部分與附帶民事訴訟的主文分開撰寫。如果由于客觀原因行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分不能一并判決的，可以分別制作判決，但是兩份判決書對(duì)各自未處理的民事或行政部分應(yīng)當(dāng)有所交代。如果附帶民事部分是調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)分別制作行政訴訟判決書和附帶民事訴訟調(diào)解書。

3、行政附帶民事訴訟的訴訟期限問題

根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道或者知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知訴權(quán)或者起訴期限的，根據(jù)最高人民法院司法解釋，該起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過2年；公民、法人或其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起計(jì)算，具體為對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起不超過20年，對(duì)其他具體行政行為以作出之日起不超過5年。這是以行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)是否告知公民、法人或其他組織訴權(quán)或者起訴期限以及公民法人或其他組織是否知道具體行政行為內(nèi)容為界限，分三個(gè)不同層次的訴訟期限。

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期限為2年，對(duì)涉及身體受到傷害要求賠償?shù)人姆N情況，訴訟時(shí)效期限為1年；訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，但是從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。相比較而言，行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為，相對(duì)人起訴期限為3個(gè)月，這是最短的訴訟時(shí)效；在行政機(jī)關(guān)未告知訴權(quán)或者起訴期限時(shí)訴訟時(shí)效期限為2年，正好與民事訴訟中的一般時(shí)效期限相吻合。

那么，在行政附帶民事訴訟中應(yīng)當(dāng)如何確定訴訟時(shí)效期限呢？我們認(rèn)為基于現(xiàn)行的法律規(guī)定以及對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)，行政附帶民事訴訟中的行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分分別適用各自的訴訟時(shí)效期限。若民事爭(zhēng)議的當(dāng)事人提起行政附帶民事訴訟已經(jīng)超過行政訴訟法上所規(guī)定的訴訟期限，則民事爭(zhēng)議當(dāng)事人只能單獨(dú)提起民事訴訟，不能提起行政附帶民事訴訟。

4、上訴

一審判決做出后，當(dāng)事人對(duì)行政部分和附帶民事部分均不服可以一并提起上訴，二審法院應(yīng)當(dāng)一并審理。但當(dāng)事人僅就行政部分判決或民事部分判決單獨(dú)提起上訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)由二審法院行政審判庭還是民事審判庭來受理呢？受理之后又應(yīng)當(dāng)怎樣審理呢？我們認(rèn)為由于行政附帶民事訴訟中行政訴訟為主訴，因此上訴時(shí)不管當(dāng)事人僅對(duì)行政部分判決上訴還是僅對(duì)民事部分不服，均應(yīng)當(dāng)由二審法院行政庭受理。如果當(dāng)事人僅對(duì)行政部分或民事部分上訴的，說明其已經(jīng)自動(dòng)放棄了對(duì)另一部分判決的上訴權(quán)，服從一審法院的判決，二審法院沒有必要再對(duì)另一部分進(jìn)行審理。但應(yīng)當(dāng)注意的是，不管當(dāng)事人是全案上訴還是部分上訴，二審法院均應(yīng)當(dāng)對(duì)整個(gè)案件進(jìn)行審查，若發(fā)現(xiàn)另一部分有錯(cuò)誤的，因通過審判監(jiān)督程序予以糾正，以使整個(gè)案件能得到正確審理。

5、執(zhí)行

行政附帶民事訴訟判決，由人民法院執(zhí)行庭分別依照行政訴訟法和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)依法擁有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，也可以自己執(zhí)行。如果行政附帶民事訴訟行政部分的判決與民事部分的判決同時(shí)生效，則兩部分的判決應(yīng)當(dāng)同時(shí)執(zhí)行，如果當(dāng)事人對(duì)行政附帶民事訴訟判決書的行政部分上訴，對(duì)民事部分沒有上訴的，不宜對(duì)民事部分先行執(zhí)行，而應(yīng)在二審法院就行政部分作出最終判決后，再?zèng)Q定是否執(zhí)行。但如果當(dāng)事人對(duì)行政部分不上訴，僅對(duì)民事部分上訴的，人民法院可以就行政部分先行執(zhí)行，而不必等到二審法院對(duì)民事部分作出終審判決后再一起交付執(zhí)行。人民法院對(duì)行政部分和附帶民事部分分別作出判決的應(yīng)當(dāng)分別執(zhí)行，即先執(zhí)行行政部分判決后執(zhí)行附帶民事訴訟部分的判決。 轉(zhuǎn)貼于 注釋：

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[i] 有關(guān)本案的詳細(xì)情況，請(qǐng)參見王光輝整理：《一個(gè)案件，八份判決——從一個(gè)案例看行政訴訟與民事訴訟的交叉與協(xié)調(diào)》，載《中外法學(xué)》1998年第2期。

[ii] 該條采用了“一并審理”的用語，沒有采用“行政附帶民事訴訟”的用法，可以說學(xué)術(shù)界理論上所討論的行政附帶民事訴訟及相關(guān)程序沒有被最高人民法院認(rèn)可。參見甘文著：《行政訴訟法司法解釋之評(píng)論――理由、觀點(diǎn)與問題》，中國(guó)法制出版社2000年版，第175頁。

[iii] 參見鄧志偉：《也談行政訴訟附帶民事訴訟》，載《人民司法》1993年其4期；瞿秋紅、呂利秋：《行政訴訟不應(yīng)附帶民事訴訟》，載《行政法學(xué)研究》1998年第2期；石泉、李秀年：《行政訴訟一并審理民事案件若干問題解析》，載《人民司法》2001年第4期。

[iv] 在此問題上主要有以下幾種意見：第一種意見認(rèn)為行政附帶民事訴訟包括行政處罰案件中的三種情況，對(duì)行政裁決不服提起的訴訟不應(yīng)為行政附帶民事訴訟，而是一種特殊的行政訴訟。參見楊偉東：《行政附帶民事訴訟探略》，載《行政法學(xué)研究》1998 年第1期；第二種意見認(rèn)為行政附帶民事訴訟包括行政處罰和行政裁決兩種情況，參見王保禮、劉德生：《行政訴訟附帶民事訴訟問題探討》，載《法商研究》1996年第6期，大多數(shù)學(xué)者持此意見；第三種意見認(rèn)為行政機(jī)關(guān)頒發(fā)權(quán)證的行為引起的爭(zhēng)議和因行政裁決引起的行政爭(zhēng)議由行政附帶民事程序來解決，對(duì)于行政處罰案件只是可以適用行政附帶民事訴訟，參見施金才、陳曉宇：《關(guān)于行政附帶民事訴訟若干問題的思考》，載《行政法理論與審判實(shí)務(wù)研究》，人民法院出版社2000年版，第751至763頁。

[v] 葛云松：《在行政訴訟與民事訴訟之間――高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案評(píng)析》，載《行政法論叢》（2），法律出版社1999年版，第428至454頁。

[vi] 主要參考王名揚(yáng)：《法國(guó)行政法》，中國(guó)政法大學(xué)1997年版，第590至596頁。

[vii] 吳庚：《行政爭(zhēng)訟法論》，三民書局1999年版，第9頁。

[viii] Alex Caroll : Constitutional & Administrative Law (revised edition ) ， Financial Times Pitman Publishing ， 1998， p315.

[ix] 在“袁雅琴不服上海市房屋土地管理局核發(fā)房屋所有權(quán)證”一案中，上海市普陀區(qū)人民法院做了一次大膽的嘗試，通過行政附帶民事訴訟的方式解決了一起因房屋買賣糾紛而引起的習(xí)慣內(nèi)在案件，在該案中行政訴訟第三人同時(shí)被列為附帶民事訴訟的被告，法院在撤銷法物所有權(quán)證的同時(shí)判決房屋買賣合同無效。詳細(xì)案件請(qǐng)參見上海市高級(jí)人民法院組織編寫：《上海法院典型案例叢編》，上海人民出版社2001年版，第138至141頁。

[x] 姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版，第197頁。

篇(3)

關(guān)鍵詞：民事；行政；案件審理；民事訴訟

本文將對(duì)行政與民事交叉案件進(jìn)行全面審查，擬從民事、行政交叉案件的產(chǎn)生原因，表現(xiàn)形式，處理民事與行政交叉案件的意義以及處理方式等方面進(jìn)行闡述，從我國(guó)民事與行政交叉案件的立法現(xiàn)狀中找出問題所在，從而對(duì)民事與行政交叉案件的審理方式等多個(gè)問題進(jìn)行深入探討。本著依法、遵循程序的理念，本著法院、法院的法官應(yīng)當(dāng)是保守的社會(huì)屬性，從有利于法院依法審理公正裁判案件的角度出發(fā)，我們提倡對(duì)在審判實(shí)踐中碰到的行政民事爭(zhēng)議交叉的案件實(shí)行法官行使釋明權(quán)，中止正在審理的爭(zhēng)議訴訟，解決需要先行解決的爭(zhēng)議，依照訴訟法規(guī)定的程序循序漸進(jìn)的開展民事行政交叉案件的審判，解決民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議交叉案件。

一、問題的提出

（一）什么是民事與行政爭(zhēng)議交叉案件

民事與行政交叉案件，是指對(duì)民事行為或民事權(quán)利據(jù)以成立的具體行政行為的合法性存在爭(zhēng)議而引發(fā)的民事糾紛和行政糾紛相互交叉的多元化糾紛，當(dāng)事人因此而提訟的案件。包括兩種情況：一是行政訴訟中的民事交叉問題；一是民事訴訟中的行政交叉問題。

（二）民事與行政交叉案件的類型

實(shí)踐中采用何種模式，應(yīng)根據(jù)案件的具體情況和其自身性質(zhì)來選擇不同的審判模式。實(shí)踐中比較常見大致兩類案件：

一類案件由民事爭(zhēng)議引起的，無論是民事訴訟抑或行政訴訟，本質(zhì)是民事爭(zhēng)議，民事爭(zhēng)議是前提和基礎(chǔ)，當(dāng)事人最關(guān)心的也是民事審判結(jié)果。此類案件最好采用“民事先行”或民事附帶行政一并解決，這要看當(dāng)事人選擇了何種性質(zhì)的訴訟，如果當(dāng)事人先提起民事訴訟，民事訴訟把行政機(jī)關(guān)發(fā)放的證書作為證據(jù)來審查，不應(yīng)中止民事訴訟，動(dòng)員當(dāng)事人再去打行政官司。

另一類案件的性質(zhì)是行政爭(zhēng)議在先，行政爭(zhēng)議是核心和焦點(diǎn)，民事爭(zhēng)議來源于行政行為，一般采用“行政先行”，如當(dāng)事人對(duì)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)他人作出的具體行政行為損害了自己的民事權(quán)益，提起行政訴訟，同時(shí)要求民事賠償，可采用行政附帶民事一并解決，一并審理難處理的，應(yīng)采用先行政后民事分案處理。此類案件主要是由于行政行為在先引發(fā)的民事爭(zhēng)議案件，如行政處罰、行政許可、行政確權(quán)、行政裁決引發(fā)的民事賠償案件。無論采用何種審理模式，法院均應(yīng)尊重當(dāng)事人訴權(quán)，盡量使?fàn)幾h實(shí)質(zhì)、公正解決，實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序的和諧穩(wěn)定。

二、我國(guó)民事與行政交叉案件的立法現(xiàn)狀

（一）我國(guó)民事與行政交叉案件的立法原因

由于我國(guó)的行政訴訟制度不發(fā)達(dá)，行政訴訟法也不受重視，因而行政訴訟長(zhǎng)期處于一種附屬地位，還沒有完全形成獨(dú)立的體系。如我國(guó)行政訴訟沒有規(guī)定的問題適用民事訴訟法的規(guī)定就是一例。另外，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第111條規(guī)定：“依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，應(yīng)告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決”。這樣立法機(jī)關(guān)通過立法活動(dòng)將一部分民事審判權(quán)授予行政機(jī)關(guān)行使，如《土地管理法》、《治安管理處罰條例》等，這種立法必然產(chǎn)生審判實(shí)踐中民事、行政訴訟交叉問題。[1]由于在實(shí)踐中民事與行政案件的大量出現(xiàn)，因此，我國(guó)民事與行政交叉案件的相關(guān)立法也亟待完善。

（二）我國(guó)民事與行政交叉案件的立法現(xiàn)狀

雖然行政案件和民事案件分開、分別按照各之的程序法規(guī)定審理案件，但在行政審判和民事審判實(shí)踐中，出現(xiàn)了行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相交叉的客觀現(xiàn)象，出現(xiàn)了行政爭(zhēng)議案件的審判必須等待民事審判結(jié)果為依據(jù)的情況，也出現(xiàn)了民事爭(zhēng)議案件的審判必須等待行政爭(zhēng)議案件的處理結(jié)果作為依據(jù)的情況。如何處理行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議交叉的案件，在行政訴訟法中沒有明確的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第97條規(guī)定“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。”民事訴訟法第136條則規(guī)定“本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的”，中止訴訟。這條規(guī)定是目前司法實(shí)踐中解決民事行政交叉案件的主要程序法律依據(jù)。但最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第61條規(guī)定：“被告對(duì)平等主體之間民事爭(zhēng)議所做出裁決違法，民事爭(zhēng)議當(dāng)事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的，人民法院可以一并審理。”這樣規(guī)定了法院可以審理行政案件中的民事爭(zhēng)議。有些觀點(diǎn)認(rèn)為，這一條規(guī)定了可以一并審理行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議，即可以在行政訴訟中附帶民事訴訟。但有些觀點(diǎn)認(rèn)為正確的理解應(yīng)該是“人民法院可以一并審理”，并不等于“行政審判庭可以一并審理”，即不等于在行政審判程序中可以合并審理民事爭(zhēng)議，只能是在法院內(nèi)部由行政審判庭和民事審判庭分別審理行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議，而且要有當(dāng)事人的請(qǐng)求為前提。

三、對(duì)我國(guó)民事與行政爭(zhēng)交叉案件審理模式的思考

（一）尋求處理民事與行政交叉案件方法的意義

民事行政審判工作是我國(guó)審判機(jī)關(guān)工作的重要組成部分。

據(jù)權(quán)威統(tǒng)計(jì)，我國(guó)審判機(jī)關(guān)每年審結(jié)的民事行政案件約500萬件之多，從事民事行政審判的人員占法院全體人員的50%左右，在審判實(shí)踐中，行政訴訟與民事訴訟交叉問題經(jīng)常存在，設(shè)法處理好二者的交叉問題，有以下重要意義：1、有利于更好地樹立司法權(quán)威，提高法律和法院在人民心目中的地位。2、有利于行政機(jī)關(guān)依法行政，提高行政機(jī)關(guān)的工作效率。3、有利于保護(hù)公民，法人和其他組織的合法權(quán)益。4、有利于更好地化解社會(huì)矛盾、構(gòu)筑平安和諧，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，堅(jiān)定和鞏固公眾對(duì)法律的認(rèn)同感和信仰度，并從根本上推動(dòng)依法治國(guó)這一基本方略的實(shí)施。

（二）對(duì)構(gòu)建我國(guó)民事與行政交叉案件審理模式的思考

隨著行政管理領(lǐng)域擴(kuò)大和行政機(jī)關(guān)的職能變化，越來越多的行政法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政手段解決民事糾紛的權(quán)力，并且規(guī)定相對(duì)人對(duì)行政處理決定不服可以提起行政訴訟，如環(huán)境保護(hù)法、治安管理處罰法等，人民法院受理這類案件后，必然要涉及原相對(duì)人之間的民事權(quán)益。從“有權(quán)利必須有救濟(jì)”這一法治思想出發(fā)，立法賦予行政機(jī)關(guān)對(duì)這類問題的處理權(quán)和行政相對(duì)人的權(quán)，就應(yīng)當(dāng)允許人民法院在審查具體行政行為合法性的同時(shí)，審理當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議，使當(dāng)事人的民事權(quán)益得到司法救濟(jì)。

1、民事與行政交叉案件的處理方式

在民事行政爭(zhēng)議交叉案件日益增多的情況下，究竟如何解決和協(xié)調(diào)行政訴訟與民事訴訟，是分別進(jìn)行還是合并進(jìn)行，成為了理論界、實(shí)務(wù)界探討的熱點(diǎn)問題，也成了法院內(nèi)部爭(zhēng)議、需要解決、必須解決的問題。

（1）民事訴訟中解決行政爭(zhēng)議的問題

所謂民事訴訟中解決行政爭(zhēng)議，是指民事爭(zhēng)議案件的審理和解決是以對(duì)相關(guān)的行政行為的合法性的審查確認(rèn)為前提，但該行政行為并非民事爭(zhēng)議案件的訴訟標(biāo)的，卻影響著民事案件的裁判結(jié)果。這實(shí)際上就是上面所陳述的以民事爭(zhēng)議為主、涉及行政爭(zhēng)議解決的案件。

筆者認(rèn)為，在民事訴訟中，法官應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人行政行為對(duì)案件裁判的影響，征求當(dāng)事人是否另行提起行政訴訟，請(qǐng)求人民法院對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審查；若當(dāng)事人另行提起行政訴訟，則應(yīng)中止民事訴訟。若當(dāng)事人不另行提起行政訴訟，只是請(qǐng)求人民法院對(duì)行政行為合法性進(jìn)行審查的前提下，人民法院可以審查行政行為的合法性，但應(yīng)先中止民事訴訟，將當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院對(duì)行政行為合法性進(jìn)行審查部分移送行政審判庭依照行政訴訟程序進(jìn)行審理并作出裁判。

(2)行政訴訟中解決民事爭(zhēng)議的問題

行政訴訟中存在民事爭(zhēng)議，是指法院在行政訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，解決與行政訴訟相關(guān)的民事爭(zhēng)議的訴訟活動(dòng)。

隨著行政管理領(lǐng)域擴(kuò)大和行政機(jī)關(guān)的職能變化，越來越多的行政法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政手段解決民事糾紛的權(quán)力，并且規(guī)定相對(duì)人對(duì)行政處理決定不服可以提起行政訴訟，從“有權(quán)利必須有救濟(jì)”這一法治思想出發(fā)，立法賦予行政機(jī)關(guān)對(duì)這類問題的處理權(quán)和行政相對(duì)人的權(quán)，就應(yīng)當(dāng)允許人民法院在審查具體行政行為合法性的同時(shí)，審理當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議，使當(dāng)事人的民事權(quán)益得到司法救濟(jì)。[2]

2、行政訴訟與民事訴訟審理的先后順序

當(dāng)行政訴訟與民事訴訟分開審理時(shí)，首先要考慮的一個(gè)問題，即是先中止行政訴訟還是先中止民事訴訟，先審理民事訴訟還是行政訴訟。筆者認(rèn)為，應(yīng)該根據(jù)不同案件的情況分別處理：（1）當(dāng)因民事行政爭(zhēng)議交叉案件引起的民事訴訟和行政訴訟的處理結(jié)果不會(huì)引起矛盾，也不會(huì)產(chǎn)生相互影響和相互依賴，沒有因果關(guān)系時(shí)，即不會(huì)影響兩種訴訟順利審結(jié)時(shí)，人民法院就應(yīng)實(shí)行“行民并行”的原則，對(duì)民事訴訟和行政訴訟分別進(jìn)行審理。（2）當(dāng)因民事行政爭(zhēng)議交叉案件引起的民事訴訟和行政訴訟發(fā)生因果關(guān)系時(shí)，民事訴訟的處理結(jié)果必須以行政訴訟的處理結(jié)果為前提時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)實(shí)行“先行后民”，中止民事訴訟。（3）當(dāng)因民事行政爭(zhēng)議交叉案件引起的行政訴訟的處理結(jié)果必須以民事訴訟的處理結(jié)果為前提時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)實(shí)行“先民后行”。

參考文獻(xiàn)：

篇(4)

《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》規(guī)定：“同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”由于法律對(duì)第三人的這一規(guī)定比較概括，存在一定的模糊性，因此學(xué)術(shù)界對(duì)第三人概念有較大爭(zhēng)議。這些爭(zhēng)議主要集中第三人的范圍上，顯示在兩個(gè)方面：第一，行政訴訟法中所指的“與具體行政行為有利害關(guān)系”是否僅限在有直接利害關(guān)系，還是也包括了與訴訟結(jié)果有關(guān)系的情況。第二，行政訴訟第三人是否涵蓋行政機(jī)關(guān)。目前學(xué)術(shù)界仍未給出“行政訴訟第三人”的準(zhǔn)確概念，但是在行政訴訟第三人的特征上，學(xué)術(shù)界的意見還是比較一致的。(1)同提起的具體行政訴訟行為有利害關(guān)系。②第三人參訴需以本訴為法院受理并且尚未終結(jié)為前提。⑧第三人具有等同于當(dāng)事人的訴訟地位。

2行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的比較

由于行政訴訟有著和民事訴訟不同的立法宗旨和目標(biāo)，故兩者雖在第三人制度上有相同之處，但存在更多的不同。行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的相同點(diǎn)。(第三123人參訴的目的。訴訟第三人無論是與案件本身或與裁判結(jié)果有利害關(guān)系，還是支持原告或被告，其參與到訴訟中都是為了維護(hù)自己的利益。同時(shí)，有第三人的參加，人民法院可廣開言路，徹底了解案情，從而客觀地審辦案件。(參加訴訟的時(shí)間。第三人參訴是以他人之訴正在進(jìn)行中為前提，故其參與到訴訟中的時(shí)間也就限定在他人訴訟開始之后裁判終結(jié)之前，這是第三人性質(zhì)所決定的。⑨參加訴訟的方式。行政訴訟第三人可根據(jù)本人申請(qǐng)經(jīng)過法院予以準(zhǔn)許參加到訴訟中或由法院通知其參訴。

民事訴訟中分為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，其中無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人也存在這兩種參訴方式。(提高訴訟效率。第三人參加訴訟引起的參加之訴與本訴的合并，同時(shí)可以避免第三人因沒有參加訴訟而提起新的訴訟，造成審判資源的浪費(fèi)，從而及時(shí)、有效的處理案件。行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的不同點(diǎn)。①第三人范圍的不同。因?qū)π姓V訟第三人的“利害關(guān)系”不同的理解產(chǎn)生的不同。民事訴訟上第三人是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖無獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但從法律視角來看案件的處理結(jié)果與其存在利害關(guān)系，因而參加到他人之間已經(jīng)開始的訴訟中的第三人存在有無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)之分。另外，行政訴訟法規(guī)定，允許與提訟的行政行為之間存在利害關(guān)系的利益主體(包括公民、法人、其他組織)作為訴訟的第三人參與案件審理。那么此處的“利害關(guān)系”是可以準(zhǔn)用民事訴訟法中的范圍(即包括直接和間接的利害關(guān)系)還是窄于民事訴訟法第三人的范圍，而僅指直接利害關(guān)系?這個(gè)問題也是上面提到過的學(xué)術(shù)界存在爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一。在實(shí)務(wù)中，對(duì)“利害關(guān)系”的認(rèn)定也沒有局限在與具體行政行為有“直接利害關(guān)系”中，還包括了與案件的判決結(jié)果的利害關(guān)系。同時(shí)我國(guó)行政法及其解釋并沒有把“利害關(guān)系”只規(guī)定在直接利害關(guān)系上。②對(duì)民事訴訟第三人范圍的擴(kuò)大。由于民事訴訟是解決平等主體之間的爭(zhēng)議，所以不存在行政機(jī)關(guān)成為第三人的情形。而在行政訴訟當(dāng)中，其解決的是行政機(jī)關(guān)與公民、法人或者其他組織在行政管理過程中發(fā)生的爭(zhēng)議。由于行政機(jī)關(guān)的參訴，會(huì)區(qū)別于民事訴訟第三人的范圍。因此這里會(huì)涉及到行政機(jī)關(guān)是否可以成為行政訴訟第三人的問題，基于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追加被告但原告未許可的，人民法院應(yīng)通知其作為第三人參與訴訟。可以看出當(dāng)行政機(jī)關(guān)作為機(jī)關(guān)法人參加訴訟時(shí)，就可以作為行政訴訟第三人。⑧第三人類型的不同。

行政訴訟第三人是否能夠與民事訴訟第三人一樣，存在有無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)之分呢?行政訴訟第三人提出的主張存在三種情況：第一，原告與被告的主張均不同意；第二，原告與被告的主張都同意；第三，無主張，當(dāng)其支持的當(dāng)事人敗訴，可能被判決承擔(dān)某種義務(wù)。由于行政訴訟的情形和制度與民事訴訟的不同，無法簡(jiǎn)單的參照民事訴訟中對(duì)第三人的“二分法”來對(duì)行政訴訟第三人進(jìn)行劃分。現(xiàn)在學(xué)術(shù)界對(duì)行政訴訟第三人的劃分還沒有形成一致的意見。學(xué)者提出的劃分標(biāo)準(zhǔn)主要有兩種：～類是與民事訴訟法第三人的劃分進(jìn)行比較，以第三人提出的不同訴訟主張進(jìn)行劃分；一類是借鑒德國(guó)、日本、臺(tái)灣等大陸法國(guó)家對(duì)行政訴訟法第三人的劃分，按第三人與案件處理的利害關(guān)系進(jìn)行劃分。由于行政訴訟制度很多脫胎于民事訴訟制度，很多學(xué)者仍借鑒民事訴訟第三人，但不是簡(jiǎn)單根據(jù)有無獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行二分，而是根據(jù)第三人不同的訴訟主張將行政訴訟第三人分為：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人其訴訟主張與原告、被告的訴訟主張都不同，即既反對(duì)原告又反對(duì)被告，則為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人；無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人包括兩種，一種是站在被告一方支持被告主張，在訴訟中輔助被告進(jìn)行訴訟，另一種是提出的訴訟主張與原告一致，輔助原告進(jìn)行訴訟。也有學(xué)者借鑒德國(guó)、日本和臺(tái)灣等大陸法國(guó)家對(duì)行政訴訟第三人的類型劃分，根據(jù)第三人與案件處理利害關(guān)系及其在案件審理中的作用，將行政訴訟第三人分為：獨(dú)立第三人、準(zhǔn)獨(dú)立第三人和輔助第三人。以上對(duì)行政訴訟第三人的分類都可以為理論和實(shí)踐提供指導(dǎo)，同時(shí)也可以看出其與民事訴訟法第三人的分類是很不相同的。

3結(jié)語

篇(5)

一、行政附帶民事訴訟的必要性

首先，這是訴訟程序效益原則的要求。司法實(shí)踐中出現(xiàn)行政糾紛與民事糾紛并存時(shí)，通常有以下幾種處理方式：（1）行政訴訟先行，民事訴訟中止。根據(jù)行政訴訟的結(jié)果確定當(dāng)事人之間的民事關(guān)系；（2）行政訴訟與民事訴訟同時(shí)進(jìn)行。可能導(dǎo)致行政判決結(jié)果與民事爭(zhēng)議處理結(jié)果矛盾；（3）先立案的先審理，后立案的中止訴訟。以上的處理方式或者導(dǎo)致案件久拖不決，或者造成兩種判決結(jié)果相互沖突，而且增加訴訟成本。行政附帶民事訴訟有利于節(jié)省當(dāng)事人的訴訟費(fèi)用和時(shí)間，提高審判效率，節(jié)省訴訟成本。

其次，能確保法院裁判的權(quán)威性和公信力。司法權(quán)威性主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：其一是對(duì)于當(dāng)事人而言的權(quán)威性，當(dāng)事人不僅在訴訟過程中要充分尊重審判人員，而且必須服從法院作出的判決；其二是其他機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人必須尊重司法機(jī)關(guān)的地位及司法權(quán)的行使，不得對(duì)法院審批進(jìn)行不適當(dāng)?shù)母缮妗６痉ú门械臋?quán)威主要體現(xiàn)之一就是裁判的最終性，如果法院針對(duì)同一案件所作出的裁判相互矛盾則必然影響和削弱法院的權(quán)威。實(shí)踐中不同法院作出的判決相互矛盾或同一法院內(nèi)部不同審判庭之間裁判相互矛盾沖突的現(xiàn)象比比皆是，使當(dāng)事人無所適從，爭(zhēng)議無法得到解決。法院裁判相互矛盾的情況最經(jīng)常出現(xiàn)在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相互關(guān)聯(lián)訴訟案件中，因此將其合并審理，行政附帶民事則是一種很好的解決途徑。

二、行政訴訟附帶民事訴訟可行性

行政附帶民事訴訟不僅必要，而且可行。現(xiàn)代社會(huì)由于大量的民事爭(zhēng)議具有極強(qiáng)的專業(yè)技術(shù)性，由法院來審理這些案件有時(shí)難以勝任。因此專門行政機(jī)關(guān)被法律授予權(quán)力以解決這類民事爭(zhēng)議，如有關(guān)房屋、自然資源、專利、商標(biāo)等的爭(zhēng)議。但是這些領(lǐng)域中行政機(jī)關(guān)所作出的行政確認(rèn)、行政裁決等行為往往并不能解決民事爭(zhēng)議，而且還會(huì)引發(fā)民事爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人與行政機(jī)關(guān)之間的行政爭(zhēng)議，從而出現(xiàn)行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議并存的局面。法院在解決行政爭(zhēng)議的基礎(chǔ)上附帶解決民事爭(zhēng)議，是否會(huì)造成行政審判權(quán)對(duì)行政權(quán)的干預(yù)？在司法實(shí)踐中，法院也多是基于這種考慮，在這類案件中往往會(huì)作出兩項(xiàng)判決：一是撤銷行政機(jī)關(guān)的決定；二是責(zé)令行政機(jī)關(guān)重新作出決定。筆者認(rèn)為這種擔(dān)心是多余的，因?yàn)榉呻m然賦予了行政機(jī)關(guān)解決民事爭(zhēng)議的權(quán)力，但最終解決爭(zhēng)議的權(quán)力仍然保留在法院手中，行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議不擁有最終裁決權(quán)，因此當(dāng)事人對(duì)裁決或確認(rèn)行為不服向法院，法院對(duì)行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議一并加以解決并不是對(duì)行政權(quán)的干預(yù)。

而且，在行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件中，法院在對(duì)行政案件進(jìn)行審理的過程中事實(shí)上已經(jīng)對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行了審理，雖然民事爭(zhēng)議的解決要依賴于行政爭(zhēng)議的解決，然而行政爭(zhēng)議的解決不可能完全拋開民事爭(zhēng)議，法院在審查行政行為合法性的過程中不可能無視當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議，以林木確權(quán)行政案件為例，法院的判決書查明的事實(shí)幾乎完全圍繞著原告與第三人（林木產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議的另一方當(dāng)事人）之間的林木所有權(quán)爭(zhēng)議，原告與第三人所提供的證據(jù)主要也是以林木所有權(quán)為中心。雙方在行政訴訟過程中竭力想要證明自己對(duì)爭(zhēng)議林木擁有所有權(quán)，法院在審理過程中主要針對(duì)民事爭(zhēng)議作出裁判，結(jié)果卻是撤銷或維持行政行為，民事爭(zhēng)議無從解決。這種做法既不符合訴訟程序效益原則，也可能會(huì)造成民事訴訟判決與行政裁判相矛盾的局面。

司法實(shí)踐中已經(jīng)有法院嘗試將行政訴訟與民事訴訟相結(jié)合，用行政附帶民事訴訟的方式處理行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相關(guān)聯(lián)的案件，通過這種方式徹底解決以往行政訴訟中“官了民不了”的難題。

三、行政訴訟附帶民事訴訟符合的條件及范圍

（一）行政訴訟附帶民事訴訟符合的條件

1、以行政訴訟的成立為前提。如果行政訴訟被法院裁定不予受理或判決駁回，則附帶民事訴訟也將被裁定不予受理或判決駁回。

2、民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議具有關(guān)聯(lián)性。這種關(guān)聯(lián)性表現(xiàn)為：行政爭(zhēng)議因民事爭(zhēng)議而發(fā)生；或民事爭(zhēng)議因行政爭(zhēng)議而發(fā)生；或行政爭(zhēng)議夾雜著民事爭(zhēng)議。

3、兩種爭(zhēng)議的訴訟請(qǐng)求之間具有關(guān)聯(lián)性。這種關(guān)聯(lián)性表現(xiàn)為：兩種性質(zhì)的爭(zhēng)議是由同一具體行政行為引起的，且民事爭(zhēng)議的解決有待于行政爭(zhēng)議的解決。

4、民事訴訟必須在行政訴訟過程中提起。至于具體在什么時(shí)間提起，理論界尚未定論，有學(xué)者認(rèn)為“可以在提起行政訴訟時(shí)同時(shí)提起，也可以在行政訴訟開始后、終結(jié)前的任何時(shí)候提起。”也有學(xué)者認(rèn)為“附帶提起的民事訴訟，最遲應(yīng)在一審法庭辯論結(jié)束前提出。”

（二）行政附帶民事訴訟的范圍

行政附帶民事訴訟的范圍，有的國(guó)家由法院判例加以確定，有的國(guó)家由法律加以規(guī)定。但附帶民事訴訟的范圍寬窄不一，最窄的僅僅附帶解決行政行為所引起的行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人之間的損害賠償，最寬的可附帶解決所有與行政案件相關(guān)的民事爭(zhēng)議。從理論上而言，如果把兩個(gè)不同性質(zhì)但又有關(guān)聯(lián)的案件一并審理有利于實(shí)現(xiàn)訴訟程序效益原則，有利于保障法院判決的統(tǒng)一性，就可以考慮采取“附帶”的方式加以解決。然而也不能無限制地拓寬行政附帶民事訴訟的范圍，否則會(huì)與建立行政附帶民事訴訟制度的初衷南轅北轍。結(jié)合實(shí)踐，行政附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)包括以下幾種情況：

（1）對(duì)行政確認(rèn)行為不服提起的訴訟。所謂“行政確認(rèn)，是指行政主體依法對(duì)行政行為相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明（或否定）并予以宣告的具體行政行為”。行政確認(rèn)屬于準(zhǔn)行政行為中的一種。行政確認(rèn)行為的特點(diǎn)是并不直接創(chuàng)設(shè)對(duì)相對(duì)人發(fā)生法律效果的權(quán)利和義務(wù)，而是對(duì)已經(jīng)形成的權(quán)利和義務(wù)加以某種形式的認(rèn)可，增強(qiáng)該行為的確定性。由于這種確認(rèn)來源于國(guó)家授權(quán)，所以不同于民間的確認(rèn)，是能夠間接產(chǎn)生行政法效力的行為。行政確認(rèn)行為主要采取以下幾種形式：確定、認(rèn)定、登記、鑒證、證明等，實(shí)踐中常見的主要有確定、鑒定、責(zé)任認(rèn)定和證明行為。其中確定主要包括頒發(fā)土地使用權(quán)證、宅基地使用證與房屋產(chǎn)權(quán)證書；認(rèn)定包括對(duì)解決合同效力的確認(rèn)，對(duì)交通事故責(zé)任的認(rèn)定；證明包括各種學(xué)歷、學(xué)位證明及居民身份、貨物原產(chǎn)地證明等，鑒證包括工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的鑒證，此外還有醫(yī)療事故鑒定、勞動(dòng)局對(duì)工傷事故確認(rèn)等等多種形式。

（2）對(duì)行政裁決行為不服提起的訴訟。所謂“行政裁決，是指行政機(jī)關(guān)依照法律法規(guī)的授權(quán)，對(duì)當(dāng)事人之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、與合同無關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查，并作出裁決的行為。”在一些特殊領(lǐng)域，行政裁決得到了廣泛的運(yùn)用，其形式包括以下幾種：其一，權(quán)屬糾紛的裁決，即雙方當(dāng)事人因某一財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的歸屬產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)雙方當(dāng)事人依法向有關(guān)行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求裁決；其二，侵權(quán)糾紛的裁決，即一方當(dāng)事人的合法權(quán)益受到他方的侵犯產(chǎn)生糾紛，當(dāng)事人請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)予以裁決，如商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)的侵權(quán)糾紛分別由工商行政管理部門和專利管理機(jī)關(guān)進(jìn)行裁決。其三，損害賠償糾紛的裁決，即一方當(dāng)事人的權(quán)益受到損害后要求侵害者給予損害賠償所引起的糾紛，這種糾紛廣泛存在于治安管理、儀器衛(wèi)生、藥品管理、環(huán)境保護(hù)等領(lǐng)域。

由于行政裁決是由法定的行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)授權(quán)，居間裁判某一領(lǐng)域中與行政管理密切相關(guān)的民事爭(zhēng)議的一種行政行為。這種行政行為不同于一般行政行為的特殊之處在于行政裁決必須以民事爭(zhēng)議的存在為前提。如果行政相對(duì)人對(duì)行政裁決不服就會(huì)出現(xiàn)民事爭(zhēng)議與行政爭(zhēng)議并存的局面，即行政裁決機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人之間的行政爭(zhēng)議以及行政相對(duì)人之間原有的民事爭(zhēng)議并存。行政相對(duì)人提出訴訟請(qǐng)求要求撤銷行政裁決，其實(shí)質(zhì)是為了解決民事爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議。例如，甲、乙兩村因一片耕地的所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，縣政府依申請(qǐng)作出裁決確認(rèn)該耕地所有權(quán)歸甲村所有，乙村對(duì)此裁決不服，遂提起行政訴訟，認(rèn)為該裁決錯(cuò)誤，耕地應(yīng)當(dāng)歸自己所有。在該訴訟中乙村的根本目的不在于撤銷縣政府的確權(quán)決定，而是在于通過法院糾正縣政府的行政裁決，確認(rèn)自己對(duì)耕地的所有權(quán)，這類案件民事爭(zhēng)議的解決與行政爭(zhēng)議的解決密不可分。如果采取行政附帶民事訴訟的方式，法院在判決撤銷行政裁決之后繼而對(duì)民事爭(zhēng)議作出判決不失為一個(gè)便捷的方法，同時(shí)也徹底解決了民事爭(zhēng)議。

（3）存在民事侵權(quán)行為被害人的行政處罰案件。行政訴訟中最常見的行政處罰案件，但是并非所有的行政處罰案件均須用行政附帶民事訴訟的方式來解決，應(yīng)僅限于存在侵權(quán)行為被害人的行政處罰案件，即因侵權(quán)行為而發(fā)生損害賠償。損害賠償是指“當(dāng)事人之間原無法律關(guān)系之聯(lián)系；因一方之故意或過失行政不法侵害他人權(quán)利（或法益）運(yùn)行時(shí)。前者為侵權(quán)行為之行為人，后者為侵權(quán)行為之被害人。行為人因其行為而加害于被害人，因而應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)任。”這類案件中被采取行政處罰的公民、法人或其他組織所實(shí)施的某一行為既違反了相關(guān)行政法律法規(guī)，同時(shí)又構(gòu)成了民事侵權(quán)，因而既要承擔(dān)行政法律責(zé)任，又要承擔(dān)民事法律責(zé)任，這兩種法律責(zé)任基于同一行為而產(chǎn)生，因而具有緊密的關(guān)系。實(shí)踐中最常見的是某些治安處罰案件、環(huán)境保護(hù)行政處罰案件等。最適宜的解決辦法是法院在解決行政爭(zhēng)議的同時(shí)附帶解決民事爭(zhēng)議。

四、如何完善行政附帶民事訴訟制度

（一）當(dāng)事人問題。行政附帶民事訴訟中行政訴訟部分當(dāng)事人地位是明確的。原告為有權(quán)提起行政訴訟的公民、法人或其他組織，被告是作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。附帶民事訴訟的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為民事爭(zhēng)議的雙方主體，行政訴訟的原告和第三人既可能是附帶民事訴訟的原告，也可能是附帶民事訴訟的被告。但行政機(jī)關(guān)不能作為附帶民事訴訟部分一方當(dāng)事人，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)并非民事爭(zhēng)議的當(dāng)事人。

（二）行政附帶民事訴訟的審理。

1、證據(jù)問題。行政附帶民事訴訟涉及到行政法律關(guān)系和民事法律關(guān)系兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，行政訴訟部分或附帶民事訴訟部分應(yīng)當(dāng)分別適用《行政訴訟法》和《民事訴訟法》的規(guī)定。在證據(jù)問題上，行政訴訟部分遵循《行政訴訟法》所遵循的證據(jù)規(guī)則。以舉證責(zé)任為例，在行政訴訟過程中被告行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，并且在訴訟過程不得自行向原告和證人收集證據(jù)。在附帶民事訴訟部分則實(shí)行“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，附帶民事訴訟雙方當(dāng)事人各自負(fù)有舉證責(zé)任提出證據(jù)以證明自己的主張。

2、調(diào)解問題。根據(jù)現(xiàn)行行政訴訟法的規(guī)定，行政案件（除行政賠償案件外）一律不適用調(diào)解，但行政附帶民事訴訟中的附帶民事部分可以適用調(diào)解，因?yàn)楦綆袷略V訟從本質(zhì)上而言屬于民事訴訟，作為民事訴訟基本原則之一的調(diào)解原則當(dāng)然適用。根據(jù)《民事訴訟法》第9條規(guī)定：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。因此，法院對(duì)附帶民事訴訟當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議在雙方自愿的前提下應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，審判庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)制作調(diào)解書，如果經(jīng)調(diào)解無法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書在簽收之前，當(dāng)事人反悔的，法院應(yīng)當(dāng)將附帶民事訴訟部分與行政訴訟一并審理判決。

3、審理方式問題。行政附帶民事訴訟的審理一般有三種方式：其一，附帶民事訴訟與行政案件一并審判。附帶民事訴訟與行政訴訟之間的因果關(guān)系清楚、案件事實(shí)簡(jiǎn)明無異議時(shí)，人民法院就將兩種訴訟一并審理及判決，以迅速、及時(shí)地解決爭(zhēng)議。其二，附帶民事訴訟與行政案件分開審理，一并作出判決。這種方式下人民法院首先對(duì)行政案件進(jìn)行審理，然后在此基礎(chǔ)上審理民事爭(zhēng)議、附帶將其解決。其三，附帶民事訴訟與行政案件分別審理、分別判決。附帶民事訴訟關(guān)系復(fù)雜、案情事實(shí)以及與行政案件的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性含混不清、一時(shí)難以查明，如果一并審理，會(huì)超過行政訴訟的法定審理期限，影響行政案件的及時(shí)解決。此外，如果附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能出庭的，也應(yīng)當(dāng)考慮先對(duì)行政訴訟案件審判后再解決民事爭(zhēng)議。在此情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)將兩種訴訟分開審理，先審理行政案件，待行政案件審理完結(jié)后，再由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟，并另行作出判決，這樣處理有利于人民法院按照法定程序、集中時(shí)間和精力，準(zhǔn)確、謹(jǐn)慎地解決好兩種不同性質(zhì)的爭(zhēng)議。

4、審理期限問題。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起3個(gè)月內(nèi)作出第一審判決，《民事訴訟法》則規(guī)定適用普通程序的案件審理期限為6個(gè)月。行政附帶民事訴訟的審理期限一般應(yīng)為3個(gè)月，一般在3個(gè)月之內(nèi)法院能夠?qū)讣徑Y(jié)，但如果附帶民事訴訟部分較為復(fù)雜或出現(xiàn)其他原因不能在3個(gè)月之日審結(jié)的，可以在行政案件審結(jié)后，由原合議庭繼續(xù)審理附帶民事部分，但必須在受理附帶民事訴訟之日起3個(gè)月內(nèi)審結(jié)。值得注意的是，如果附帶民事訴訟是在行政訴訟進(jìn)行過程中提起的，附帶民事訴訟的審理期限應(yīng)當(dāng)自人民法院受理附帶民事訴訟之日起計(jì)算，而不是一律從行政訴訟立案之日起計(jì)算。

5、審判組織問題。《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院審理行政案件由審判員組成合議庭，或者由審判員、人民陪審員組成合議庭。行政訴訟排除了簡(jiǎn)易程序的適用。但根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件適用簡(jiǎn)易程序處理。簡(jiǎn)易程序可以由基層法院或基層法院的派出法庭審理。對(duì)于行政附帶民事訴訟而言，其審判組織應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一為合議庭，不適用簡(jiǎn)易程序。

6、判決問題。在審理的第一種方式和第二種方式下，法院對(duì)行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分應(yīng)當(dāng)一并作出判決，并制作一張行政附帶民事訴訟判決書。判決書的事實(shí)部分對(duì)具體行政行為合法性的事實(shí)和民事爭(zhēng)議的事實(shí)應(yīng)當(dāng)予以敘述；判決書的理由部分應(yīng)當(dāng)分別闡述行政訴訟部分和附帶民事訴訟部分的判決理由；判決主文部分應(yīng)當(dāng)將行政訴訟部分與附帶民事訴訟的主文分開撰寫。

如果由于客觀原因行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分不能一并判決的，可以分別制作判決，但是兩份判決書對(duì)各自未處理的民事或行政部分應(yīng)當(dāng)有所交代。

如果附帶民事部分是調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)分別制作行政訴訟判決書和附帶民事訴訟調(diào)解書。

（三）行政附帶民事訴訟的訴訟期限問題。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，公民、法人或其他組織直接向人民法院提訟的，應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知訴權(quán)或者期限的，根據(jù)最高人民法院司法解釋，該期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或期限之日起計(jì)算，但從知道或應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過2年；公民、法人或其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其期限從知道或應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起計(jì)算，具體為涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起不超過20年，其他具體行政行為以作出之日起不超過5年。這是以行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)是否告知公民、法人或其他組織訴權(quán)或者期限以及公民、法人或其他組織是否知道具體行政行為內(nèi)容為界限，分三個(gè)不同層次的訴訟期限。

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期限為2年，對(duì)涉及身體受到傷害要求賠償?shù)人姆N情況，訴訟時(shí)效期限為1年；訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，但是從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。相比較而言，行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為，相對(duì)人期限為3個(gè)月，這是最短的訴訟時(shí)效；在行政機(jī)關(guān)未告知訴權(quán)或者期限時(shí)訴訟時(shí)效期限為2年，正好與民事訴訟中的一般時(shí)效期限相吻合。

那么，在行政附帶民事訴訟中應(yīng)當(dāng)如何確定訴訟時(shí)效期限呢？行政附帶民事訴訟中的行政訴訟部分與附帶民事訴訟部分分別適用各自的訴訟時(shí)效期限。若民事爭(zhēng)議的當(dāng)事人提起行政附帶民事訴訟已經(jīng)超過行政訴訟法上所規(guī)定的訴訟期限，則民事爭(zhēng)議當(dāng)事人只能單獨(dú)提起民事訴訟，不能提起行政附帶民事訴訟。

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三大訴訟法的共同點(diǎn)：

刑事訴訟法與民事訴訟法、行政訴訟法同屬于程序法，都是進(jìn)行訴訟活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守的法律規(guī)范，都是為正確實(shí)施實(shí)體法而制定的，有著很多共同適用的原則和制度，如司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)，以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，審判公開，

以民族語言文字進(jìn)行訴訟、合議制，在程序上實(shí)行二審終審制，有一審程序、二審程序以及對(duì)已生效裁判的審判監(jiān)督程序等。Www.133229.cOM

三大訴訟法的區(qū)別：

一、因三大訴訟法所要觖決的實(shí)體問題不同，故在訴訟主體、原則、制度、舉證責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)和具體程序上，三大訴訟法有著不同的特點(diǎn)。（一）刑事訴訟法保證刑法的正確實(shí)施，所要解決的實(shí)體問題是追訴犯罪和犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任問題。（二）民事訴訟法保證民商法、經(jīng)濟(jì)法的正確實(shí)施，所要解決的問題是雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)的爭(zhēng)議糾紛問題。（三）行政訴訟法保證行政法的正確實(shí)施所要解決的問題是公民、法人和其他組織與行政機(jī)關(guān)之間因具體行政行為發(fā)生的爭(zhēng)議糾紛，即維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政，保護(hù)公民和法人組織合法權(quán)益的問題。

二、三大訴訟法所解決的實(shí)體內(nèi)容不同，決定了各自的訴訟原則、制度、程序上有很大差異。例如：刑事訴訟法與民事訴訟法的區(qū)別是：（一）刑事訴訟多數(shù)由檢察機(jī)關(guān)行使起訴權(quán)，民事訴訟則由直接利害關(guān)系人行使起訴權(quán)；（二）刑事訴訟實(shí)行國(guó)家干預(yù)原則，民事訴訟實(shí)行當(dāng)事人處分原則；（三）兩者在證明責(zé)任的劃分、證明標(biāo)準(zhǔn)的要求、訴訟階段等方面也不相同。又如：刑事訴訟法與行政訴訟法的區(qū)別有：（一）刑事訴訟依法由公、檢、法三機(jī)關(guān)進(jìn)行而行政訴訟只能由人民法院進(jìn)行；（二）在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人一般不負(fù)舉證責(zé)任而在行政訴訟中由被告一方負(fù)舉證責(zé)任；（三）刑事訴訟解決的問題是被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)否給予刑事懲罰和給予什么懲罰的問題，而行政訴訟所解決的問題是國(guó)家行政機(jī)關(guān)與公民、法人之間的行政糾紛，并不是犯罪方面的問題。綜合所述，三大訴訟法的區(qū)別具體表現(xiàn)如下：

第一，訴訟主體方面：（一）刑事訴訟法規(guī)定的國(guó)家專門機(jī)關(guān)為人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)，而民事訴訟法、行政訴訟法為人民法院。（二）當(dāng)事人在刑事訴訟中為被害人和犯罪嫌疑人、被告人以及附帶民事訴訟的原告人、被告人，而在民事訴訟和行政訴訟中為原告、被告以及第三人。

第二，訴訟原則方面：（一）刑事訴訟法特有的原則是：未經(jīng)人民法院依法判決對(duì)任何人都不得確定有罪，犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)；（二）民事訴訟法特有原則是：當(dāng)事人平等原則、調(diào)解原則、處分原則；（三）行政訴訟法特有原則是：對(duì)具體行政行為進(jìn)行合法性審查原則，不適用調(diào)解原則。

第三，證據(jù)制度方面：（一）在舉證責(zé)任上：刑事訴訟法實(shí)行控訴方負(fù)舉證責(zé)任，被告方不負(fù)舉證責(zé)任；民事訴訟法實(shí)行誰主張誰舉證，原告、被告都負(fù)有舉證責(zé)任；行政訴訟法實(shí)行被告負(fù)舉證責(zé)任。（二）在證明標(biāo)準(zhǔn)上：刑事訴訟法是犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分；民事訴訟法是合法證據(jù)優(yōu)勢(shì)；行政訴訟法是事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。

第四，強(qiáng)制措施方面：（一）刑事訴訟法規(guī)定對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取的強(qiáng)制措施有：拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕；（二）民事訴訟和行政訴訟，對(duì)訴訟參與人和其他人可采取訓(xùn)誡、罰款、拘留、責(zé)令具結(jié)悔過。

第五，訴訟程序方面：（一）民事訴訟、行政訴訟的程序分為第一審、第二審、審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序；（二）刑事訴訟，要復(fù)雜許多，審判前有立案、偵查和起訴程序，審判程序中另有死刑復(fù)核程序。

黑龍江省北安市人民法院 田永東

篇(7)

關(guān)鍵詞：民事訴訟 行政訴訟

1 民事、行政交叉案件的分類

1.1 以民事爭(zhēng)議為主、涉及行政爭(zhēng)議的交叉案件。此類案件通常出現(xiàn)在民事訴訟過程中，是因民事糾紛而引起的訴訟。在此類案件中，民事爭(zhēng)議的解決取決于行政行為的合法性，行政行為即成為民事爭(zhēng)議處理的前提條件。

主要包括兩種情況：一種情況是當(dāng)抽象行政行為作為審理民事案件的依據(jù)時(shí)，法院首先要解決該抽象行政行為自身的合法性問題。但是在當(dāng)前法律規(guī)定的框架那，抽象具體行政行為不屬于法院行政訴訟的受案范圍，故遇到這種情況時(shí)，法院也只能就抽象行政行為的真實(shí)性進(jìn)行審查，而不能進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。

另外一種情況是當(dāng)具體行政行為作為當(dāng)事人主張事實(shí)的證據(jù)或者抗辯理由時(shí)，法院也須解決該具體行政行為的合法性問題。

例如，在某宅基地糾紛案件中，原告訴被告侵犯其宅基地使用權(quán)，并拿出宅基證，而被告稱原告所持的宅基證系違法辦理，這時(shí)，宅基證就成為了民事案件認(rèn)定事實(shí)的關(guān)鍵依據(jù)，法院就必須先解決這種具體行政行為的合法性（例1）。

這類爭(zhēng)議案件是因民事行為而非行政行為引起，從本質(zhì)上講，屬于民事爭(zhēng)議案件的范疇，它通常發(fā)生在平等主體之間，只是由于行政行為的介入，使其內(nèi)容變得更加復(fù)雜，不解決行政行為的合法性問題，此類民事訴訟便無法解決，行政行為在這類案件里具有重要地位，它是民事審判的前提。

1.2 以行政爭(zhēng)議為主、涉及民事爭(zhēng)議的交叉案件。這類案件中的行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議可以分開審理，因?yàn)樗男姓?zhēng)議與民事爭(zhēng)議在事實(shí)上或者法律上存在內(nèi)在的交叉性。它既有民事案件的內(nèi)容，又涉及行政案件的范圍，但行政爭(zhēng)議處于核心地位。該類案件通常出現(xiàn)在行政訴訟過程中。行政爭(zhēng)議解決必須以民事爭(zhēng)議的解決為前提，它是因公民、法人或者其他組織對(duì)具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的具體行政行為不服而提起行政訴訟的。同時(shí)，請(qǐng)求法院審理平等主體之間民事爭(zhēng)議的訴訟形式。

例如，在某行政訴訟中，原告請(qǐng)求確認(rèn)房管部門頒發(fā)給被告的房屋所有權(quán)證系違法，該房應(yīng)系其所有，請(qǐng)求法院判決撤銷該具體行政行為，被告答辯原告已將該房出售給其。這時(shí)候具體行政行為的合法性已經(jīng)取決于原被告之間房屋買賣行為真實(shí)性、合法性和有效性（例2）。

1.3 行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議并重的交叉案件，此類案件，是指因同一法律事實(shí)而引發(fā)的行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議之間相互獨(dú)立的案件。例如，甲單位在建房時(shí)超過規(guī)劃部門批準(zhǔn)的范圍建設(shè)圍墻，影響鄰居乙居住的通行。乙向法院提起行政訴訟，請(qǐng)求判令規(guī)劃局履行法定職責(zé)，對(duì)甲予以處罰；同時(shí)向法院提起民事訴訟，請(qǐng)求法院判令甲停止侵害，排除妨害（例3）。此類案件中行政爭(zhēng)議與民事爭(zhēng)議相對(duì)獨(dú)立，一案的處理結(jié)果并不影響對(duì)另一案的處理。法院完全可以分開審理，分開審理時(shí)一案可不以另一案件處理結(jié)果作為定案的依據(jù)。

2 民事、行政交叉案件的處理程序

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的民事訴訟法與行政訴訟法的規(guī)定，解決民事糾紛和行政糾紛應(yīng)當(dāng)分別適用民事訴訟程序和行政訴訟程序。但是，當(dāng)一個(gè)案件涉及兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系糾紛時(shí)，究竟應(yīng)當(dāng)適用何種訴訟程序，我國(guó)現(xiàn)行法律沒有做出明確的規(guī)定，以至于審判人員在面對(duì)像上述案例的案件時(shí)往往感到無所適從。

最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第97條規(guī)定“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定”。民事訴訟法第136條則規(guī)定“本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的”，中止訴訟。這條規(guī)定是目前司法實(shí)踐中解決民事行政交叉案件的主要程序法律依據(jù)。因此，實(shí)踐中我們應(yīng)該根據(jù)不同案件的情況分別處理。

2.1 當(dāng)因民事行政交叉案件，民事訴訟的處理結(jié)果必須以行政訴訟的處理結(jié)果為前提時(shí)，就實(shí)行“先行后民”，中止民事訴訟。

如在例1中，被告是否侵犯原告宅基地使用權(quán)，取決于原告所持有的宅基地所有權(quán)證書的合法性，在這種情況下，就應(yīng)“先行后民”，中止民事訴訟，待行政訴訟處理完畢后再依據(jù)行政訴訟的結(jié)果審理民事訴訟。

2.2 當(dāng)因民事行政爭(zhēng)議交叉案件引起的行政訴訟的處理結(jié)果必須以民事訴訟的處理結(jié)果為前提時(shí)，就實(shí)行“先民后行”。

如在例2中，具體行政行為的合法性取決于原被告之間房屋買賣行為真實(shí)性、合法性和有效性問題，就需要實(shí)行“先民后行”，中止行政訴訟，先就該合同進(jìn)行審查，作出民事裁判，然后再以民事裁判結(jié)果作為行政訴訟的依據(jù)作出行政裁判。

上述的處理方式即當(dāng)民事和行政案件出現(xiàn)交叉的情況時(shí)，民事和行政誰是基礎(chǔ)誰優(yōu)先審理。當(dāng)民事是行政的基礎(chǔ)時(shí)，優(yōu)先審理民事案件；當(dāng)行政是民事的基礎(chǔ)時(shí)，優(yōu)先審理行政案件。

2.3 當(dāng)因民事行政爭(zhēng)議交叉案件引起的民事訴訟和行政訴訟的處理結(jié)果不會(huì)引起矛盾，也不會(huì)產(chǎn)生相互影響和相互依賴，沒有因果關(guān)系時(shí)，即不會(huì)影響兩種訴訟順利審結(jié)時(shí)，就實(shí)行“行民并行”的原則，對(duì)民事訴訟和行政訴訟分別進(jìn)行審理。例3中所述的案件即屬于此類。