序論：寫作是一種深度的自我表達。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇司法鑒定研究報告范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創作。

篇(1)

[關鍵詞]精神醫學鑒定；服刑犯人；服刑能力；精神衛生

據文獻報道，美國司法部1999年研究報告顯示有12.5％的在押犯人存在需要治療的精神疾病問題，7％具有嚴重的精神障礙。2003年我國相關報道顯示服刑犯人精神障礙患病率為10.9％，高于全國7個地區的精神障礙患病率。因此，對服刑犯人進行司法精神醫學鑒定成為又一大課題。本文擬對服刑犯人的司法鑒定案例資料進行初步探討分析。

1　資料與方法

1．1　資料來源　2001年2月～2005年2月期間首次在我院進行服刑能力司法精神醫學鑒定75例。資料完整，診斷均符合《中國精神障礙分類與診斷標準》(第3版)(CCMD-3)。

1．2　方法　采用自制調查表逐項統計歸類，用X2檢驗進行統計學分析。

2　結果

2．1　一般資料

2．1．1　人口學資料　男47例，女28例；男性年齡19～61歲，平均30.8歲；女性19～75歲，平均29.2歲；文盲及小學38例，初中36例，高中及職高6例，大學1例，未婚38例，已婚30例，離異5例，喪偶2側，無業30例，農民35例，工人6例，干部1例，其它3例。

2．1．2　家族史有陽性家族史20例，其中精神分裂癥11例，精神發育遲滯4例，情感性精神障礙2例，癲癇、癔癥及拘禁性精神病各1例；無家族史48例，不詳7例。

2．1．3　精神病學診斷　經鑒定的精神疾病診斷為精神分裂癥30例(40％)，情感性精神障礙11例(14.67％)，拘禁性精神障礙7例(9.33％)，精神發育遲滯伴精神障礙6例，癔癥6例，癲癇5例，人格障礙2例，無病2例，神經癥、習慣和沖動控制障礙、器質性精神障礙等共6例。

2．2　司法精神病學資料

2．2．1　案件類型盜竊18例，傷害13側，搶劫12例，故意殺人8例，尋釁滋事6例，縱火5例，詐騙5例，4例，職務侵占、運毒、強迫等7例。其中有4人系兩罪并罰。

2．2．2　刑期≤5年49例，5～10年11例，>10年15例(包括無期、死緩8例)。

2．2．3　精神異常發生的時間　從入監第1天到19年不等，其中入監后0.5年、0.5～1年、1～2年、2～3年、3～4年和>4年，分別有46例、12例、7例、4例、1例和5例出現精神異常。其中1年內出現精神異常者占77.33％。

2．2．4　精神障礙與服刑能力。經鑒定有服刑能力者共20例(26.67％)，其中診斷為癔癥5例，精神發育遲滯4例，拘禁性精神障礙(已緩解)3例，情感性精神障礙2例，神經癥、人格障礙，癲癇、習慣和沖動控制障礙各1例，無精神病2例。其余55例均無服刑能力(73.33％)。重性精神病(精神分裂癥、情感性精神病)共41例，其中無服刑能力39例(95.12％)，有服刑能力2例(4.88％)，而輕性精神病(拘禁性精神病、癔癥、神經癥)共16例，無服刑能力7例(43.75％)，有服刑能力9例(56.25％)。兩者相比無服刑能力的比率有非常顯著差異(X2=16.34，P

2．2．5　既往異常史與服刑能力的關系見表2。從案卷材料中發現23例，以往有神經精神異常表現史，其中無服刑能力21例(91.30％)，有服刑能力2例(8.70％)；無精神異常52例，其中無服刑能力34例(65.38％)，有服刑能力18例(34.62％)。兩者比較有顯著差異(X2=4.23，P

篇(2)

在公安部門用來破案的人類自身的生命密碼中，唇紋的應用還是一個全新的領域，然而，這卻是一個最易出彩、最令人激動的領域，在偵破案、兇殺案時，如果遇上現場沒有其他有效證據，唇紋常常大顯身手，成為偵查人員對付兇手的“殺手锏”。

一、“是誰了蘇姍！”

蘇姍是美國紐約一家豪華舞廳的女招待，她身材苗條，臉蛋俊美，氣質高雅，是當地非常引人注目的人物。

一天，已經是深夜兩點多鐘了，蘇姍才下班，當她從舞廳走出來時，夜已經很深了。蘇姍像往常一樣，拖著疲憊的身子急匆匆地往家里趕。

這條路是蘇姍走了很久的熟路，每天都從這里走過，蘇姍已經沒有了任何防備。然而，這天卻與平時不同了。當她剛拐進一條僻靜的街道時，突然從一輛紅色的林肯牌汽車里竄出三個蒙著面的男人，他們一把將蘇姍摁住，像抓小雞似的把她塞進了車內。隨后，蒙面男人拿來臟毛巾，野蠻地將它塞進了蘇姍口里。蘇姍被反剪雙手，嘴被結結實實地堵著，連呼叫的能力都沒有了。

汽車風馳電掣般地在公路上狂奔。蘇姍拼命地反抗，蒙面人并不理會蘇姍的痛苦，幾個人將漂亮的蘇姍剝得，見不屈的蘇姍還在反抗，便揮起拳頭狠狠地揍她，連驚帶嚇，蘇姍暈了過去……

不知過了多長時間，蘇姍才清醒過來。抬頭一看，發現自己竟衣冠不整地躺在離家不遠的街道上。散亂的頭發，穿得亂七八糟的衣服，把向來看重形象的蘇姍羞得無地自容，慌亂中不知如何是好，但經驗告訴她：得趕快到警局去報案。

蘇姍立即掙扎著到警察局報了案?？墒?，當警察問及當時的情況時，蘇姍一問三不知，就連對方車子的牌號，三個男人的長相都說不上來，唯一能提供給警方的信息是：其中有兩個大個子，他們坐的是輛紅色林肯牌汽車。

“是誰奸污了蘇姍？”僅有這線索，要破案，警員們無所適從。然而，令人深感意外的是，一位經驗豐富的警長，接手這件案子后，卻并沒有花多少時間就讓案件水落石出。

警長和蘇姍進行了幾次長談，從與蘇姍的談話中他得到兩點啟示：一是作案人使用的是輛紅色林肯牌轎車；二是當第一個大個子在車內奸污蘇姍時，她拼命掙扎過，直到被擊昏才什么都不知道的。蘇姍從被綁架到蘇醒報案，有可能留下痕跡的地方就是在那輛紅色林肯牌轎車上。警長分析后認為，只要找到那輛小車，就有可能在該車上發現案犯作案的證據。

警長先叫人把紐約市所有的紅色林肯牌轎車查出來，然后，他位次去每輛車內偵查車壁。功夫不負有心人，終于在一輛紅色林肯牌轎車的車壁上發現了稀稀疏疏的唇紋，警長斷定，這應該是蘇姍的。果然，經過技術部門認真的鑒定，確認正是被害女郎蘇姍所留。原來，蘇姍在拼命反抗掙扎時，無意間把唇紋留在了車的內壁上。

這起看來毫無希望偵破的疑案，就這樣被警長迅速偵破了，三個流氓都得到了應有的懲罰。令罪犯沒能想到的是，送他們去監獄的，不是指紋，也不是血跡，而是他們根本就沒留意的幾枚唇紋。

二、掛在嘴上的鐵證

唇紋為什么能破案？這是由唇紋本身的特性決定的。

唇紋，是指每個人的口唇圖紋，即人的唇部紅色部分的紋理。表面看來，唇紋的線條單一、簡明，實際上，如果涂上口紅，將其印在紙上時，便會發現，每個人的唇紋粗細長短各不相同。專家們已經對唇進行了深入的研究，并且根據唇紋上的線條、分叉、交叉等進行了模式的基本分類。有研究表明，人的口唇上溝線是不重復的，按其凹紋的開頭，可將其分為6種類型，再加上口型的不同，就更加千變萬化了。

具體來說，唇紋主要有三大特性：

一是唇紋和指紋一樣具有“萬人不同”的特性。盡管全世界的人口已達60來億，然而，尚未發現兩個唇紋完全相同的人，即使是孿生兄弟或孿生姐妹，唇紋也彼此不同?？茖W家指出，在人的唇紋上，每人平均有上千個迥異特征，也就是說，唇紋具有高度的個體特異性，正是這一特性，構成了人體特殊身份證的一組基本密碼。

二是唇紋有“終生不變”的特性。有科學家對唇紋作了專門的研究，他們發現一個很有趣的事實，即三四個月的胎兒，便已形成唇紋，當人從嬰兒長大為成人時，唇紋只不過變大增粗，但它的形狀、特性等都固定不變，也就是說，每個人的唇紋不僅各不相同，而且各個人的唇紋并不隨著年齡的變化而變化。它和人的指紋一樣，具有終生不變的特征。也許正因如此，唇紋被人們稱為人體終身相隨的特殊“身份證”。

三是唇紋還有不可改變性。有的罪犯在犯罪之后，妄圖通過美容改變自己的唇紋，然而，任何美容師，能夠改變的只是唇紋的外觀、深淺，根本無法改變唇紋的結構，也就是說，嘴唇表面的紋理結構依舊。奇怪的是，即使嘴唇表皮受傷，疤痕脫落后，唇紋依舊。正因如此，唇紋成了破案時確定罪犯犯罪事實最有力的證據。

最先對唇紋作系統而長期研究的是日本的一名牙科醫生鈴木和男。鈴木和男先生注意到，人在吃飯、喝水或者接吻的時候，便在飯碗、茶杯、臉上留下唇印。鈴木和男對唇紋作了長期研究后發現，唇紋跟指紋一樣具有特定性――因人而異，穩定性――終生不變等特殊性。他對幾百名6～57歲的日本人的嘴唇進行調查，沒有發現一個唇印是相同的!他特別仔細地研究了許多對孿生兒的唇印，結果證實：這些孿生兒的唇紋也個個不同。鈴木和男的研究受到日本警視廳的高度重視。日本婦女大都抹口紅，更容易留下唇印。日本警察已經多次利用唇印偵破案件。

在我國，對唇紋在偵破領域的研究尚屬探索階段，還沒有專家對此做系統的專門研究，但一些痕跡學專家和痕跡鑒定實際操作人員對此作出了一些試探性的研究工作。李進良，湖南省長沙市公安局刑偵支隊的刑事技術民警，他的《皮膚花紋痕跡檢驗技術》通過了公安部組織的專家鑒定，專家們認為：“此項成果在國內處于領先地位，在國際上未見有同樣系統的研究成果，開辟了我國痕跡檢驗的新途徑。”這雖然不是關于唇紋研究的專著，但對唇紋的特性、應用等作了一些開創性的研究工作。趙成文，中國刑事警察學院的教授、中國刑事警察學院科研處處長、中國刑事警察研究所所長、痕檢專家，他所撰寫的《微小痕跡的利用》是我國最新論述微量物證利用的文章，對唇紋在刑事偵查中的應用也作了一些論述。

雖然我國對唇紋的研究尚未深入，但是，唇紋在刑事偵查中所顯示出來的神奇功效，越來越引起了有關部門的重視。在司法鑒定部門，刑事偵查領域，都有人提出要重視唇紋等高科技偵破手段的研究和應用。有的地方，還把加強對這些新型偵查工具的研究和應用寫進了文件。

三、最后的“殺手锏”

任何司法科技，對其研究的目的都在于應用。唇紋在刑事案件偵查中的良好口碑，是在破案實踐中建立起來的。經過對大量個案的研究后，我們發現，唇紋往往是偵破疑難案件的最后“殺手锏”。在刑事犯罪過程中，許多暴徒施暴后，隱匿了指紋、足跡等重要犯罪線索，然而，在受害者的身上、臉上及他們使用過的器皿上，都有可能會留下暴徒的唇印，而這些唇紋完全可使狡猾的罪犯落入法網。

一名喜歡爬上公寓窗口偷窺女人秘密的美國男子，因把臉貼在玻璃窗上而留下唇印，最后導致他落網。美國弗吉尼亞州法醫部總監費拉拉說：“他留下的可不是回旋或環狀的指紋，相反的，他卻留下了許多裂縫式及凹槽狀的唇印，形成一種破案的‘路線圖’?！泵绹摪钫{查局女發言人貝里說：“這是非常少見的情況。過去只發生一兩宗。”其實，美國警方利用唇紋偵破的案件已經有很多，據報道，最近美國警方就利用唇紋輕而易舉地抓獲了幾名犯。

在我國，利用唇紋破案的事例雖然不多，但也不乏成功的個案。2003年，安徽省臨泉縣人民醫院大量杜冷丁被盜案，就是利用癮君子煙蒂上留下的唇紋偵破的。

杜冷丁是國家嚴格控制的醫用物，如果長期注射，能使人成癮，也正因為如此，一些吸毒上癮之徒常常打它的主意。去年，一名毒癮發作的吸毒者為滿足毒癮，將黑手伸向醫院的藥房，盜走近500支杜冷丁及4000多元現金，但案發僅兩個小時竊賊即被公安機關抓獲。2003年4月8日上午，安徽省臨泉縣人民醫院西藥房的值班醫生上班時發現，藥品儲藏室內的近500支杜冷丁及4000元現金不翼而飛，便立即向警方報了案。

警方勘察發現，現場門窗完好，可以斷定，犯罪嫌疑人是翻窗入室作案的，而且只盜走杜冷丁及現金，其余貴重藥品均無翻動痕跡和被盜現象。因而認為是熟人且有吸毒史的人員作案可能性較大。在勘察中，技術人員還發現，現場遺留有一只“王中王”牌煙蒂，上面留有新鮮唇印。在開展工作的刑偵民警經過調查摸排，從一名嫌疑人湯某家中搜出剛剛注射用過的七只杜冷丁空瓶及數支一次性注射器，于是便將湯某請進了刑警隊。經唇紋取樣核證，現場那煙蒂上的新鮮唇印正是湯某的。

篇(3)

[關鍵詞]結構調整　經濟發展方式轉變　商業秘密保護　開發創新　立法

后金融危機時代，科技進步和創新決定著世界經濟的重構，是各國國際競爭力的關鍵，在這一背景下，我國產業結構的調整，發展方式的轉變勢在必行。而無論是加快發展高新產業，優化商品結構，推動傳統產業轉型升級，提升產業發展層次，還是拓展美日歐之外的如中國－東盟自貿區等新市場，抑或是在低碳經濟、新能源等方面搶占國際市場先機，毋庸置疑，技術改造和技術創新是前提，而商業秘密的保護又是技術改造和創新的前提。換句話說，推動產業結構調整，加快實現發展方式轉變的一個重要對策，是依法充分地保護商業秘密。但從總體上看，我國商業秘密保護立法仍然存在許多問，如何完善，值得探討。

1　我國商業秘密保護立法對經濟發展方式轉變的作用及現狀分析

1.1　完善商業秘密保護立法是調整結構、加快轉型的重大舉措

我國經濟發展方式轉變的目標是提高經濟增長的質量和效益，而在調整結構、加快轉型、創新發展的關鍵階段，比以往更加凸顯了商業秘密的作用，更為強烈地呼喚著對開發、創新的制度保障。從做強做大企業、提升出口產品的質量、檔次、附加值，穩定傳統優勢產品，培育新興戰略性產品，到開拓新興市場，搶占新能源等制高點等等，無一不關聯著技術開發、技術創新，而商業秘密則是企業創新成果的一種重要表現形式。商業秘密與專利相比，形態更為復雜、涉及面更加廣泛，如企業的一些時效性較強的研發成果，以及研究報告、技術資料等，往往只能通過商業秘密進行保護，專利制度則無能為力，而且，采用商業秘密保護往往更有利于企業對技術信息、經營信息的控制和壟斷，尤其是技術難度大，其它企業和個人在若干年內不可能開發出來的專有技術。商業秘密業已成為企業核心競爭力的重要因素，縱觀各市場經濟國家，無一不重視對商業秘密的法律保護。近年來，我國諸多行業在對外貿易中商業秘密屢屢泄露，不僅直接給我國造成了巨大的經濟損失，而且使得我國企業甚至是整個行業喪失競爭優勢和市場，并且還嚴重削弱、抑制了企業核心競爭力的育成，力拓胡士泰案即為典型。商業秘密的保護不僅直接關系到我國企業保持市場優勢，爭取、提高國際市場議價權和話語權，而且還關系到我國產業調整結構、加快轉型、創新發展能否如期實現。

1.2　我國商業秘密保護立法的現狀分析

概括而言，在我國商業秘密保護領域，現行立法難以在法律上給予商業秘密充分有效的保護。主要存在以下問題：

1.2.1　立法內容分散、層次低，缺乏系統性

目前，我國尚無專門的統一的商業秘密立法，相關規定散見于一系列法律法規和部門規章以及司法解釋中。目前涉及商業秘密保護方面的法律主要有：《反不正當競爭法》、《刑法》、《合同法》、《勞動合同法》等，此外，相關法規、規章以及司法解釋也對商業秘密保護做了規定，如《關于禁止侵犯商業秘密的若干規定》、《中央企業商業秘密保護暫行規定》等。這些有關商業秘密保護的條款從各自的角度以民事、行政、刑事責任的形式對商業秘密提供了法律保護。但如此分散的立法存在很多問題，其中最大問題是公法、私法不分，分散零亂，缺乏系統性、統一性，并且由于制定規則的主體不同，立法主旨和側重點不同，效力不同，真空、漏洞難免，甚至相互沖突、重復。與目前凸顯的商業秘密保護需求極不適應。

1.2.2　立法技術粗略，缺乏可操作性

首先，表現為一些基本概念在立法上未予準確定義或明確規定，如對商業秘密，不僅稱謂不統一，定義混亂，而且對其范圍、法律屬性亦缺乏統一科學的界定。此外，國家秘密與商業秘密交叉存在，也是我國長期法律現實。

其次，不少立法只有原則，難以操作。如《刑法》第219條規定，侵犯商業秘密給權利人造成重大損失的，以侵犯商業秘密罪定罪處罰。但對重大損失的數額標準卻沒有明確規定，因而導致實踐中對商業秘密侵權和商業秘密犯罪的標準難以界定。

1.2.3　在調整范圍上，有很大的局限性。如在權利主體方面，《勞動法》限于用人單位，《反不正當競爭法》和《合同法》限于經營者以及合同的當事人，而將單純從事發明創造而獲得商業秘密及通過其他合法手段獲得商業秘密的其他機構及自然人排除在商業秘密保護之外；再如，雖然有刑事責任規范，但缺乏民事責任規范，在法律效力上有很大的局限性。

1.2.4　若干最基本的制度尚未確立。如密級、保密期限制度、反向工程、權利用盡制度等付之闕如；再如司法救濟缺位?，F行立法僅僅就是否不公開審理問題作出了規定，但其他基于商業秘密特殊性的程序依據則空缺，如訴訟中如何防止商業秘密的滅失或泄露等沒有法律規定。

1.2.5　立法內容滯后，保護力度不足。國際社會業已普遍在立法上確認了商業秘密的財產權屬性，但從我國現行商業秘密保護立法來看，尚無法律明確將商業秘密界定為財產權；再如《反不正當競爭法》規定了盜竊、利誘、威脅等四類侵犯商業秘密的行為，但這種列舉式的規定，遠遠無法涵蓋現代高科技背景下的侵權行為。而法律責任的設定偏輕，不僅無法及時制止并懲處侵犯商業秘密的行為，而且還大大降低了違法者應當承擔的“預期成本”，客觀上縱容了侵權者，無法充分有效地保護商業秘密。

總之，現行保護制度還存在“紊亂區”和“空白點”采取局部修改的辦法不可能解決問題，應該制定專門的統一的商業秘密保護法。

2　我國商業秘密保護立法的要點研判

2.1　立法理念的重塑

調整結構、加快轉型、創新發展對我國商業秘密保護立法的一個首要挑戰就是立法理念必須重塑。

2.1.1　注重社會經濟發展及環境

我國的商業秘密保護立法必須是全球視野，立足國情。隨著國際經濟貿易格局的調整、發展，商業秘密保護作為一個國際性問題，受到國際商會、世界貿易等國際組織及世界各國的普遍關注。縱覽世界各國，尤其是市場經濟比較發達的國家，除了企業高度重視商業秘密的自我保護之外，首先在國家層次上有比較周密完善的立法和強有力的司法保護系統，如美國、日本等。而國際性的規則如首次將商業秘

密的法律保護國際化的世界貿易組織的《與貿易有關的知識產權協議》(以下簡稱，RIPS)。

這一現實要求我們在探討商業秘密保護立法時，一是不僅要契合我國現實經濟發展的需求，而且要促進產業發展層次提升，推動傳統產業轉型升級；二是要能有效應對技術和貿易競爭日趨激化的沖擊和挑戰；三是必須與國際規則具有“共通性”，即合拍、接軌。

我國對商業秘密保護的制度選擇，必須立足國情。商業秘密保護立法不僅應適應企業這一市場主體對商業秘密保護的現實需求，在法律層面上規范、規制市場主體的行為，維護市場秩序，更要立足于引導市場主體提高其整體素質，通過將新技術、經營信息和管理訣竅納入保護，以期促使企業增強創新意識，形成加大研究開發和投資的內驅力，不斷開發自有核心技術，改造提升傳統產品，更新換代高新技術產品，優化管理和改善經營方法，提高核心競爭力，把“中國制造”在產業鏈上的位置，向更高等級上移。獲得市場和競爭優勢，從而加快我國經濟增長方式的轉變。

后金融危機時代，技術和貿易競爭曰趨激化對商業秘密保護帶來的沖擊日趨增大，這種沖擊主要是表現在侵犯商業秘密的行為更加多樣，危害更加嚴重，不僅危及受損企業的國際競爭力，甚至危及當事國家的政治安全和經濟利益。就此，我國商業秘密保護立法應結合科技手段，在保護范圍、侵權認定等方面做出積極的應對。

跨國貿易，必然受包括，RIPS在內的跨國貿易規則的制約。但與發達國家完善的商業秘密保護法律制度及與7RIPS協議的要求相比較，我國現行立法在法律保護方式和制裁侵犯商業秘密行為方面差距明顯，使得我國企業在參與國際競爭中無法更好地適用本國法律，有效保護自身的商業秘密。如何在立法中基于我國實際，與國歷：規則合拍、接軌，這是我們必須要考慮的。

2.1.2　明確價值取向

立法的價值取向是希望通過立法所欲達到的目的或追求的社會效果。毋庸置疑，商業秘密保護立法的基本價值取向是保護公民和法人的合法權益。但商業秘密保護法的性質介于公法與私法之間。從私法的角度，私權神圣和意思自治不容辯駁地為其價值理念。從公法的角度，商業秘密保護立法還應體現維護市場經濟秩序、維護商業道德的價值理念以及促進開發、創新以提高生產力的發展的價值取向。

2.1.3　屬性特點

經過多年的辯駁爭議，商業秘密作為一種財產權，自知識產權協議以來，業已得到國際社會的普遍認可，但在我國現有的立法中，對商業秘密的法律屬性卻還沒有一個明確而統一的界定。由于法律屬性的模糊，我國現有的商業秘密法律保護制度在民事、行政、和刑事三個層次的法律保護制度中，明顯地重行政保護，輕民事法律保護。為全面有效的保護商業秘密，應當在立法理念上確立商業秘密的財產權屬性，將商業秘密納入民事權利保護范疇。以知識產權制度為基礎，構建商業秘密保護的法律制度。

2.1.4　關鍵點

立法是通過制定規則來協調利益沖突的專門活動。商業秘密保護立法具有促進競爭與反不正當競爭的雙重作用，更是直接關乎私有利益與社會公共利益，也是各相反利益沖突的集合體。平衡各方利益是商業秘密保護立法實現其社會功能的最關鍵點所在。在對商業秘密保護的過程中，利益沖突必不可免。從私權與公共利益的角度來來看，商業秘密保護牽涉到的利益沖突有商業秘密權利人利益與公共利益的沖突；僅從私權本身來看，則有商業秘密權利人權益、競爭者權益與員工權益之間的沖突。不僅商業秘密所有者的利益沖突因此而凸顯，國家、社會公眾、權利人、競爭者、員工等各方利益的沖突也日益顯現，不可忽視。正視這些利益及其沖突，在法律的框架內尋求公共利益與私權的互動性的平衡，實現二者的最大化，切實維護市場秩序、促進創新革新，當為商業秘密保護立法的關鍵。商業秘密法作為平衡各方利益的制度設計，應當確立社會公益優先的原則，在個人商業秘密權與社會公共利益發生沖突時，社會公益優先。

2.2　基本問題的厘清、界定

商業秘密的內涵、構成要件以及基本原則是探討商業秘密保護立法的基本問題。只有這些問題得以厘清、界定才能構建起良性的商業秘密保護法律制度。

2.2.1　商業秘密概念的內涵

商業秘密的概念包含著兩個方面的內容，一是商業秘密的保護范圍；一是商業秘密的構成條件。雖然各國對商業秘密的保護已有相當久遠歷史，我國亦有不少相關立法，但就商業秘密的概念卻各有說法。我國《反不正當競爭法》中的定義，基本與各發達國家保持了一致，即指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟效益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。根據商業秘密的這一定義，我們可以從范圍和構成要件兩個方面揭示并分析商業秘密的內涵。

就我國而言，厘清商業秘密的內涵有著特殊的意義，因為，我國一個長期的法律事實是國家秘密與商業秘密混同存在，大量商業秘密也包括在國家秘密中間。在經濟全球化的背景下，對于諸如科學技術、經濟和社會發展中的商業秘密，繼續以國家秘密來加以保護，就會給國外繼續否定我國市場經濟法律地位以借口。我國商業秘密保護立法應明確區分這兩個性質完全不同的概念。

從范圍來看，就現行法律的規定，商業秘密主要包括技術信息和經營信息，這兩類信息具體涵蓋的內容，目前在法律層面上沒有明確，只有規章和司法解釋做了列舉。深入地比較分析，不難發現，國際社會上總的趨勢是對商業秘密的保護范圍越來越寬泛，如Trips將商業秘密定義為“未公開的”，足見其保護范圍的寬泛。我國若仍采用列舉式，恐怕無法滿足日新月異的科技發展以及世界經濟多樣化的深入的需要，難以充分有效地保護商業秘密。因此，有必要借鑒國際社會的做法，即內涵式定義。此外，隨著科技發展，理念變革，現代管理的技術含量日益增多，因此，商業秘密的范圍還應該包括管理信息，即企業在組織和管理活動中所形成的方法、經驗，如管理模式、管理訣竅等。同時，還應該有作為兜底性的“其他信息”，即除上述三種以外的其他符合商業秘密構成要件的信息。也就是說，筆者以為商業秘密的內涵式定義是，所有具備法定構成要件的信息都是商業秘密。

基于商業秘密的法律屬性為財產權，屬于民事權利，那么，當考慮意思自治或契約自由這一民法的核心原則，即可以由當事人在貿易合同、勞動合同中約定商業秘密的內容和范圍。換句話說，商業秘密的范圍，由法定和約定兩部分組成。

構成要件是對商業秘密法律保護的前提，只有具備法定條件的商業秘密，才屬于法律保護的客體。分析我國《反不正當競爭法》中商業秘密的定義，可知其構成要件為：秘密性、價值性、實用性和保密措施。作為比較，對商業秘密的保護最為充分的美國，其《統一商業秘密法》所界定的要件反映了當代國際社會對商業秘

密予以更為廣泛的保護的法律趨向。根據該法定義，美國商業秘密構成要件有三：即秘密性、價值性和合理保密措施；而Trips所確定的商業秘密構成三要件則與美國如出一轍，體現了保護范圍的寬泛要求。值得注意的是，美國法律所保護的商業秘密并不要求商業上使用，而且對具有潛在經濟價值的商業秘密也予以保護。相比之下，我國則要嚴格了些，多了“實用性”的要求。如是，保護范圍必然小了許多，如對尚在開發、試驗中的信息，或者未曾使用于商業上的信息以及還沒有機會或不具備手段使用的信息就無法提供保護。再如長時間和耗巨資的研究結果證明特定的工藝不可行的消極性信息，這類信息對競爭者而言，亦極有利用價值，但也無法得到保護。無疑，與國際社會日益寬泛的保護是相悖的。

此外，筆者以為，我國的商業秘密構成要件中，應該增加合法性這一關鍵要求。這不僅是因為在我國現有的知識產權諸法中，均體現了對保護客體合法性的要求，而且，從經濟社會的實際來看，增加對商業秘密合法性的要求，也有其必要性。高科技、新信息帶來的不一定都是進步，諸如熊貓病毒、濫用食品添加劑等的秘密技術當然不應在保護之列。合法的具有正當利益的商業秘密才予以法律保護，值得法律保護，集中體現了社會公共利益，因此，應當在商業秘密的構成要件中取消實用性，增加合法性。

2.2.2　立法原則

在商業秘密保護立法中，把握好下面的原則，有利于成就良法，達到保護商業秘密的目的，實現社會效益的最大化。

(1)維護商業道德原則。維護商業道德應是我國商業秘密立法的基本出發點。對商業道德的要求反映了財產的不可侵犯性和對正常市場秩序的保護。隨著市場經濟的發展，科技的不斷進步。商業秘密具有的價值越來越大，商業間諜的手段也越來越多樣化，基于對不正當競爭的制約，國際社會無不重視商業道德的考量，誠實信用的商業道德業已成為經濟發展的重要條件之一，有著直接的社會經濟效果。在商業秘密立法中將維護商業道德作為首要原則，有利于造就一代有良好商業道德的企業家群體，提高全民族的商業道德水平，必需必要。

(2)效益原則。商業秘密保護立法的題中應有之義即是促進研究、開發、創新，激勵效能的實現和社會財富的增長。通過“保護與不保護”和“強保護與適度保護”這兩組博弈模型的構建與數理分析，對是否保護商業秘密以及如何保護商業秘密這兩大問題中所存在的各種效益進行量化比較，將對效益的追求作為具體制度設置的引領。

(3)利益平衡原則。商業秘密保護涉及到諸多利益沖突。這些利益沖突就國內而言，概其要者表現為：商業秘密權利人的利益與公共利益的沖突、與競爭者的利益沖突以及與員工的利益沖突三個方面。具體來說，商業秘密權利人的壟斷利益與社會公共利益之間的沖突，如商業秘密與促進技術推廣；就競爭者而言，保有商業秘密就是保有現實或潛在的競爭優勢，因此利益沖突更是不可避免，集中體現在商業秘密的開發認定、許可、轉讓等方面；商業秘密權利人采取保密措施的情況下所體現的雇主(即商業秘密權利所有人)利益與雇員自由擇業利益的沖突；就國際而言，商業秘密國際保護中還體現著發展中國家與發達國家之間的利益沖突。通過設置合理的制度以期平衡相關各方的利益，協調其沖突，實現社會公平正義。是商業秘密保護立法的又一個基本原則。當商業秘密的保護最終使公眾得到利益，而權利人本身也因此得到利益時，就是商業秘密的最大化的利用，也達到了利益平衡的最佳點。

3　我國商業秘密保護立法的制度思考

3.1　制度設計的基礎

商業秘密的法律屬性決定著其保護法律規范的性質和類型。鑒于商業秘密屬于民事財產權，而且在實踐中，侵犯商業秘密的行為大多體現為民事侵權行為和違約行為，因此，構建商業秘密保護立法應當以民事法律保護為基礎，同時，因為侵犯商業秘密的行為還是一種破壞市場經濟秩序、危害社會公眾利益的不正當競爭行為，且少數情節嚴重的需要通過刑法調整。如是，構建商業秘密保護法律制度還需要注意民事手段、行政手段和刑事手段的綜合利用。換句話說，以民事保護為基礎，輔之以行政保護、刑事保護，三者相互銜接，以構建完善的商業秘密法律保障體系。

3.2　制度的“嫁接”、借鑒

3.2.1　引入社會責任制度

在對外貿易中，企業保護自身的商業秘密，不僅關乎其經濟利益，更是一種社會責任。從對外貿易中侵犯商業秘密權的真實案例和我國企業管理現狀來看，改革開放初期的景泰藍和宣紙制作工藝因企業自身保護措施不足被國外企業所竊取，近年來力拓案、沃爾瑪、朗訊、默沙東、德普、立邦漆等案件的不斷發生并非偶然，實際上從一個側面暴露出了我國企業對商業秘密的保護意識及措施乃至行業規范方面的缺失。這些被侵犯對象既包括我國戰略性先進制造業的機密，也包括一般性產業機密，以及傳統手工業的技術機密，因此而導致巨大損失的行業并非個案，可以說，商業秘密的管理和保護，不僅直接關系到企業生存與發展，而且直接關系到不正當競爭，關系到市場秩序乃至行業和國家利益，因此，在立法上將保護商業秘密定性為企業應承擔的社會責任，有利于促進商業秘密保護意識在企業界的普遍形成，從而加快企業商業秘密保護機制的構建和完善。

3.2.2　借鑒限制性制度

世界各國在以法律形式保護無形財產時無不明確指出：法律一方面要保護權利人的利益，另一方面要使社會公眾共同分享無形財產帶來的巨大福利，以促進整個社會經濟、科學和文化的發展。為此，法律在以專有權利保護無形財產利益的同時，也對這種權利給予合理約束?；谇笆隼砟睿覈谏虡I秘密保護立法中應借鑒國外的做法，以期立法的合理、良性。對商業秘密權予以約束的制度，主要是有二個方面，一是在獲取商業秘密的方式上，二是在權利的使用上。在獲取商業秘密的方式上，主要是對通過自行開發研制或者反向工程’等方式獲得的商業秘密，不認定為侵犯商業秘密行為；在權利的使用上主要是權利用盡。對商業秘密保護的限制。目前，世界多數國家均將其規定為商業秘密保護的例外，我國亦應明確此項規定。

3.2.3　“嫁接”法定賠償賠償制度

由于權利邊界不透明的商業秘密侵權賠償案件的損失本身很難準確界定，同時，對于侵權所獲利益，實踐中行為人往往采取生產經營不做帳、做假帳或更加隱蔽的方法來逃避法律的制裁，因此，現行立法中規定的損失賠償與獲益賠償很難充分保護商業秘密權人的合法權益，在商業秘密保護立法中“嫁接”法定賠償制度，有利于更好地適應現實需要。

2.2.4　完善專業鑒定制度

篇(4)

一.研究巨災原因及意義

巨災發生頻率和損失幅度不斷上升造成的保險損失也相應增加，瑞士再保險公司的研究報告顯示，自然巨災每年都會造成上百億美元的損失，國際保險業正面臨著巨額損失不斷增長的趨勢。巨額的損失給保險公司和再保險公司帶來沉重的打擊，傳統保險的風險管理方式是通過再保險來克服單一保險人資本額較低、實力有限的局限性，使風險在較大范圍分散開來。這種風險損失完全由保險市場消化，近年來巨災造成的嚴重損失已經超過了再保險體系的承受能力，一旦再保險人的財務狀況出現危機很難對保險事故進行賠付時，將給原保險人和投保人造成巨大的損失，甚至影響整個保險業的穩定發展。依靠商業保險制度無法有效轉移和分散巨災風險?？茖W有效地應對巨災風險，必須建立一個完善的巨災保險制度，集合包括政府、保險公司和社會等各種力量，最大限度地對如何應對巨災風險做出事先安排。

我國保險行業監督管理機構從控制和防范保險公司經營風險的角度出發，要求保險公司停辦地震保險，終止了我國之前在巨災保險制度建立上所做的嘗試。直至2008年雪災和汶川地震才明確了支持建立巨災保險制度，并提供相應的財政支持。我國巨災保險體系的建設應抓緊付諸行動。建立一個適合我國國情的巨災保險制度，用以轉移、分散風險，具有重要的意義。

建立巨災保險制度要把握好五個環節：一是建立巨災保險基金。由政府和監管機構牽頭。二是構建巨災風險分擔機制。三是開發新型巨災險種。四是實施差異性費率。五是完善賠付體系。童話（1）認為，我國建立巨災保險制度需要重點把握前兩個關鍵環節——建立巨災保險基金和巨災風險機制。因此，一個新興的風險分擔主體應運而生——巨災債券。即通過巨災風險證券化將其轉移到資本市場。發行巨災債券，是如今國際上比較成熟的應對巨災風險的保險衍生品，這一機制的重要性在于為保險和資本市場搭橋，使得保險人或再保險人輕易獲得投資者的巨額資本供給。

張萌（2）在《巨災保險共同體——我國所面臨巨災風險的解決機制》一文中提出，我國建立巨災保險共同體系制度應使政府與商業保險進行有機聯合，以政府政策為主導，商業保險體系為支撐，國家財政補貼以及相關的社會救濟、捐助為補充，共同構建多層次的巨災風險管理體系。

趙石媧（3）認為，我國應采取“政府建立巨災保險基金，保險業成為經營主體”的巨災保險模式。在該模式中，巨災保險基金由政府出臺建立，各級財政共同出資?；鸪闪⒅?，所有保險公司共同參與，可按商業再保險的原則向巨災保險基金購買再保險。在損失發生后，基金相當于再保險，發揮再保險補償制度。而對于基金的管理，則實行單獨立賬、單獨核算，統一安排國際再保險、運用風險證券化（如巨災債券）等方式分散風險，實現成本收益的最優化。

郭兆星（4）同樣認為，在巨災保險供給中，靠市場是不能調節保險公司和居民的選擇和收益的。在市場失靈而社會又需要這種產品的情況下，就只能靠政府參與，通過政府運用自己的資源、稅收和政策優勢來調節，只有這樣才能建立起巨災保險制度，實現保險公司和居民的雙贏。

對于巨災風險，國際保險界并沒有一個統一的定義。它是一個隨著社會的發展變化而產生的新概念。各個國家根據本國實際情況在不同歷史時期對巨災風險進行定義和劃分。目前，對巨災的分類歸結起來主要有以下三個方面：

1.從一個國家或地區的承受能力出發。如全球最大的再保險集團慕尼黑再保險公司認為：如果自然災害發生后，受災地區無法依靠自己的力量來幫助自己，而必須依靠區域間或國際援助，那么這場自然災害就被定義為重大自然巨災。

2.以風險特征來定義。用風險特征來定義巨災風險，我們將其簡單定義為：具有損失發生的概率小、但損失金額特別巨大的災害。

3.以損失的影響程度的大小作為劃分。通過風險的損失程度來定義巨災風險是一種簡潔的定義方法。如美國保險聯邦服務局（Insurance Service Office，簡寫為ISO）下設的財產理賠服務部 （Property Claim Service，簡寫為PCS）就是基于整個行業的角度來界定巨災事件的。它將巨災定義為造成至少2500萬美元（1997年以前定義為至少500萬美元）的直接承保財產損失，且影響相當數目的保險人與被保險人的事件。

二.巨災風險的特征

相對于普通風險，巨災風險有以下幾個最基本最顯著的特點：

1.損失程度巨大。統計資料表明，自1992年以來，全球因自然災害所造成的損失平均每年都超過300億美元。如1994年發生在美國的北嶺地震，賠款超過125億美元，十幾家保險公司破產。據瑞士再保險公司《sigma》的統計數字顯示，2003年死于天災的人數較多，在不到350起的災害中就有2萬人喪生。僅阿爾及利亞五月間發生的地震就致使2200人死亡。2008年全球保險損失超過400億美元，是全球災害最為嚴重的一年。造成巨額財產損失和大量生命傷亡是巨災險的最重要的特征之一。

2.巨災發生的概率低。其發生的頻率低于一般的災害事故，與一般或非巨災損失相比，巨災損失發生概率非常小。

3.影響范圍廣。如今年日本大地震，影響了整個日本島。《朝日新聞》以“日本可能變得更狹長，地面下降被水淹沒，地圖可能也要修改。”的標題，報道大地震引發的“領土損失”。

4.風險難以分散，即大數法則失效。由于巨災發生頻率低，不可能集中大量風險體以分散風險。即使存在足以獨立承擔巨災的保險公司，它也不能承保足夠多的風險體從而使大數規律發生作用；以至于承受的巨災風險無法分散，也不能化解。

三.巨災風險的分類

巨災風險按不同的標準有多種分類方法。比較有代表性的分類方法是將其按發生的原因分為兩大類：自然災害風險和人為災難風險。

自然巨災是指由自然因素造成的，如地震、洪水、暴風、旱災、霜凍、雹災和雪崩等，它通常導致大量的保單持有人和保險人的巨大損失。其規模不僅取決于巨災發生的嚴重程度，還取決于受災地區的建筑設計標準和防災減損效果。

人為巨災是指成因與人類活動有關的重大事件。在這類事件中，一般只是小范圍內某一大型標的物受到影響，而這一標的物只為少數幾張保險單所保障。人為災禍的具體形式包括：重大火災、爆炸、航空航天災難、航運災難、公路/鐵路災難、建筑物/橋梁倒塌，以及恐怖活動等。

美國的巨災保險制度是以政府為主導（即由政府設立一系列法律法規進行規范），保險市場與資本市場相結合的模式。

美國是世界上最早提出并實踐將洪水保險作為國家推動洪泛區管理的重要手段的國家，也是率先以立法形式將洪水保險作為洪水風險管理系統，制定并實施全國性洪水保險制度的國家。

據臺灣媒體報道，美國風險分析業者AIR Worldwide表示，西太平洋9.0強震會導致保險損失金額高達近350億美元，成為史上代價最昂貴災難，這還未計入海嘯造成的損失。這項數額幾乎等同2010年全球保險業的全世界整體災損金額，或會迫使保險市場調高保費。該份報告綜合了日本各損失情況消息以及全球各大主要保險商的保單情況，報告稱，日本大地震的保險賠付總額為220億英鎊（折合2336億元人民幣）。

幾個國家的巨災保險制度體系，都離不開各國政府的主導或協助。在政府直接參與下，政府都是作為直接保險人或再保險人，即使在市場為主導的巨災保險制度下——英國。英國政府進行災前控制。在英國的巨災保險體系中，政府沒有承擔保險運營和賠償責任，但是政府也起到一定的作用：政府必須要進行防洪工程建設和提供巨災風險評估和災前預警等，保險公司才會承保洪水風險。

在政府參與的保險模式下，一般會設立巨災風險基金作為償付資金來源，如美國、日本和新西蘭都設立有巨災風險基金。巨災風險基金的資金一般主要來源于政府的投入、平常年份保費收入的結余以及投資收入，該基金儲備起來用于支付巨大災害造成的巨額賠償。因此，我國建立重大自然災害保險制度，要充分利用政府、市場和社會三方的力量。以政府為主導，發揮市場調控力量，使資本市場與保險市場相結合，建立我國巨災保險制度。

四.我國巨災保險制度

民政部有關資料表明，中國每年因自然災害造成的直接經濟損失為500億至600億元人民幣。根據聯合國的有關統計，20世紀全世界54次嚴重的自然災害中，有8次發生在我國。相對于災害造成的巨大損失，國家財政、社會捐贈等單一的救濟手段顯得勢單力薄。這種情形不僅給公共財政帶來巨大壓力，也制約著災害救濟和恢復重建工作及時、順利的進行，國際上許多國家紛紛建立以國情為基礎的巨災保險制度，以有效分散巨災風險。

在中國保險學會2011年學術年會上的“2011年中國風險管理報告”顯示，隨著自然風險呈上升趨勢，中國自然災害保險滲透率卻依然處于低位。人保財險在報告中表示，2010年國內重大自然災害和極端天氣事件頻發，因災死亡失蹤7844人，直接經濟損失5339.9億元，是近20年來僅次于2008年的第二重災年份。2010年全球共發生960起自然災害，遠超過去10年平均水平，是自1980年以來災害發生次數第二多的年份，僅次于2007年。2010年共有約29.5萬人死于自然災害，直接經濟損失超過1500億美元，保險損失370億美元，其中亞洲保險損失在全球相對較小，僅高于非洲。

損失較小意味著只能依靠政府的財政支出，保險減災的作用遠遠不夠。近年來，災害保險正出現一些值得注意的趨勢，在財力雄厚、經濟發達的歐美國家，保險賠付往往更能充分發揮作用，分散風險、轉移損失的作用往往能達到60%以上，大大減輕國家財政負擔，而在發展中國家，國家財政或募捐仍不得不充當著主要買單者的角色。例如，美國2010年5月發生的嚴重風暴造成25億美元損失，保險賠付17.5億美元，承擔了70%的損失；2010年9月4日發生的新西蘭地震經濟損失37億美元，其中保險賠付就完成33億美元，承擔了89.19%的損失。但是，2010年1月發生在海地的地震經濟損失80億元，保險損失僅2億元，僅發揮2.5%的財產補償功能。我國重大自然災害事故中，保險補償功能很薄弱。例如，我國2008年發生的特大地震汶川地震造成了超過8000億元的直接經濟損失，8萬多人遇難和失蹤，保險合計賠付僅16.6億元。同樣還有2010年4月14日發生的青海玉樹地震，該次地震與海地地震、智利地震、巴基斯坦水災、俄羅斯熱浪一起被聯合國確定為2010年五大最大災難之一。最終僅有智利地震獲得了較高的賠付。依靠國家財政或者民間捐贈不是長久之計，尤其當自然災害越來越多的時候。

五.我國巨災保險制度的缺失

2008年五月四川省發生了毀滅性的7.9級大地震，約有70000人死亡，18000人失蹤，另有374000人受傷，估計至少五百萬人無家可歸，不過這一數字世紀高達一千萬，對經濟損失的估計差異不同，并在很大程度上取決于如何定義經濟損失，盡管公布的經濟損失為1240億美元，中國國家和發展委員會（國家發改委）的重建投資所需資金為1500億美元。與經濟損失數額形成鮮明對比的是，估計的保險損失（壽險及非壽險）相對較低，僅為7.5億美元。中國四川大地震是有史以來最嚴重的災難之一，但給保險公司帶來的損失則不足10億美元

我國利用保險機制進行自然災害損失補償的機制還比較滯后。2008年初造成直接經濟損失1516.5億元的南方冰凍雨雪災害，僅獲得保險業3%左右的賠付；直接經濟損失8451億元的汶川地震，僅獲得來自保險業賠付的18.06億元。這與發達保險市場保險賠償占經濟損失比例1/3左右形成鮮明對比。

巨災保險和再保險缺乏。商業保險及再保險對巨災風險承保水平跟發達國家相比還有很大差距，我國巨災損失總額遠遠大于一些發達國家，但巨災保險賠付額卻遠小于這些發達國家。此外，發達國家還通過再保險向國際再保險市場有效地轉移巨災風險，而我國的巨災風險大多自留了。

巨災保險承保能力有限。我國保險業的保險深度與密度較小，極為有限的巨災保險承保能力使得保險往往對巨災后的損失補償只能是杯水車薪。

巨災保險供給嚴重不足。自然災害頻發及缺乏相關的制度使得我國的巨災保險缺口非常大。

1.巨災保險制度缺失的原因

保險公司實力較弱。我國保險公司總體實力較弱，缺乏巨災保險的費率厘定等技術，還不足以應對巨災風險造成的巨額損失，高額賠付將導致保險公司破產。

保險公司自留風險過大。保險公司的自留保費比率較高，高自留風險嚴重制約了保險公司的承保能力。此外，絕大部分巨災風險不能夠向國外再保險公司分攤，風險積累都留在了國內。

缺乏國家對巨災保險的支持。政府對巨災的應對手段也總是強調財政救助，造成需求不足。

2.巨災保險制度缺失的影響

由于我國巨災保險的缺失，巨災損失的補償主要由財政支付和社會捐助，保險賠付的比例很低，專門的商業保險基本上處于起步的探索階段，由保險公司承擔的巨災保險的賠償僅占每年總損失的1%。鑒于這種狀況和我國保險業實際承保能力與技術限制，國家對巨災保險進行了一些政策上調整。目前，我國的商業保險公司（主要指財險公司）提供的各類險種中沒有專門針對自然災害損失設立的險種，只是在部分險種（如家財綜合險、機動車輛險等）中對于由于雷擊、暴風、龍卷風、暴雨、洪水、海嘯、地陷、冰陷、崖崩、雹災、泥石流、滑坡所引致的保險標的損失進行賠付，其余險種則將自然災害引起的損失作為免賠責任，地震則被所有險種都列為免賠范圍，只在少量建工險中作為附加險，且須報公司管理層審批。此外，在商業保險公司中存在著由于保險費率高且投保門檻高的問題，潛在投保人的投保積極性不高，而業務規模不大致使大數法則難以成立，保險人對巨災保險的經營也難以投入很大的興趣。

我國的巨災保險目前采用的就是自愿巨災保險方。對整個國家而言，每次大災，都是政府充當了最后、最大的救濟者。一旦遭到大的自然災害，通常以政府無償救助和社會捐助為主。國家不得不動用大量本來可以用于其它建設發展的資源、資金，來用于災區的重建工作，致使中央和地方的財力力不從心，負擔非常沉重。除此之外，我國再保險市場的發展也不盡如人意。中國商業再保險市場是世界上最小的市場之一，僅占全球市場份額的0.1%，再保險市場的承保能力十分有限，但再保險是巨災風險管理的有效手段之一。中國再保險市場的供需失調更使得我國的巨災保險業務舉步維艱。

3.制約我國巨災保險制度發展的因素

我國巨災保險分擔機制單一，基本上都是政府主導，民間救助與災民自救，保險公司大多只是象征性地賠付一些保單，整個機制缺乏效率。我國巨災保險制度大體存在以下問題：

第一，缺乏法律支持。目前我國公民保險意識普遍較弱，強制性的保險法律制度也相對薄弱，使巨災保險在推進過程中缺乏法律支持。從國際巨災保險的成功經驗看，為了確保巨災保險的覆蓋面，包括美國、日本等一些國家和地區都采用了一定程度的法律強制性保險制度，而我國目前尚缺乏相應法規。沒有詳細規定巨災保險的內容，這使得巨災保險機制難以繼續推進。

第二，缺乏明確的思路。目前，僅靠商業保險公司的巨災保險專業技術人才，保險公司還無法對自然災害可能造成的損失進行相對準確的衡量和把握，致使保險公司無法開發設計出種類豐富的巨災保險產品，并且其經營實力又不足以承保巨災風險業務。巨災風險管理涉及多學科的專業技術知識，國家需要有一整套的機制和制度將各部門各單位的力量整合在一起，集中應對巨災預警和巨災保險。

第三，政府還沒有建立一個應對自然巨災的統一機構。巨災風險管理是一項全社會的協調行動，我國目前還沒有對災害進行統一協調管理的國家級機構，國家財政部門也沒有巨災風險管理的專項基金。這種各行其是，分散管理的局面不適應日益嚴峻的災害形勢，影響了我國巨災減災工作的深入發展，不利于巨災保險制度的最終形成和運作。

第四，沒有建立巨災風險管理的專項基金。巨災風險基金是分散保險公司巨災風險的有效手段，沒有巨災保險基金作為后盾，面對巨災如此巨額的損失，保險公司不敢貿然承保巨災風險。目前，我國還沒有建立巨災風險基金。

第五，居民保險意識薄弱。長久以來，我國居民有著強烈的儲蓄意識，認為只要自己手中有錢，就不怕將來發生風險，再加上我國居民在子女教育、醫療和養老等方面沉重的負擔，人們更愿意將錢儲存起來以備將來不時之需，而沒有養成依靠保險規避風險的意識。而且多年來，我國每次發生巨災，都是由政府財政進行救助，這讓居民對政府產生了嚴重的依賴心理，認為政府救災理所當然，從而沒有考慮過采用其他方式來主動規避巨災損失。除此之外，巨災是小概率事件，人們會抱有僥幸心理，認為災害不會發生在自己身上，而不愿投入現金去為將來也許永遠也不會發生的風險買單。正是由于這些心理，導致我國巨災保險需求不足。

4.我國巨災保險制度的構建

我國巨災保險體系的關鍵在政府，政府應在巨災保險體系中發揮重要的主導作用，主要體現在幾個方面。

A、政府在立法方面的作用?？v觀國內外重大自然災害保險制度，建立和健全各項相關法律法規，是重大自然災害保險得以良性運行的保障。如臺灣有《住宅地震保險共保及危險承擔機制實施辦法》，美國有《洪水保險改革法案》、《聯邦農作物保險法案》等。因此，我國建立重大自然災害保險制度，重大自然災害保險法律體系建設應先行。

B、政府在稅收方面的作用。對保險公司從事巨災保險業務給予稅收減免提高保險企業應對巨災風險的資本實力和巨災賠付水平。

C、政府在籌資方面的作用。為防范巨災風險造成的巨額損失，應當加快建立政府主導下的巨災風險基金機制，構筑政府應對巨災風險的多道防線。

D、政府在風險預警方面的作用。政府應加大科技投入，完善我國巨災風險的預警及防御體系。

E、政府在救災方面的作用。在我國的巨災救助體系中，政府應聯合保險公司與再保險公司，共同應對損失的發生及災后的重建工作，政府更應該是風險的最后承擔者，而不是風險承擔的第一主體。

我國巨災法律制度并不完善，政府雖起著主導作用，但其領導力并不如美國政府那樣強大，因此，我國政府起在著主導力量的同時，需要市場與政府相結合，彌補政府無法進行的動作。我國保險市場發展雖處在黃金階段，但歷史遺留問題使得保險深度及密度遠遠小于其他國家，所以，單憑市場來維護巨災保險制度同樣是不可取的，我國不能同英國一樣單憑市場來導向巨災保險的發展。我國的巨災保險制度要以政府為主，但不能脫離市場，即政府與市場相結合，使保險市場和資本市場作為輔助手段，維護政府在巨災保險制度中的重要作用。

參考文獻

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