時間:2022-08-28 00:30:42
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(二)勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人可以在30日內(nèi)向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成,當(dāng)事人一方要求仲裁的,可以在勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以在收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
(三)受案范圍:本委受理省屬、中央、部隊駐穗單位與外來工發(fā)生的以下勞動爭議:1.因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā)生的爭議; 2.因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險、福利、培訓(xùn)、勞動保護的規(guī)定發(fā)生的爭議;
3.因履行勞動合同發(fā)生的爭議;
4.依照法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)由本委受理的其他勞動爭議。
(四)受案條件:
1、申請人與本案有直接利害關(guān)系;
2、申請仲裁的爭議屬于勞動爭議;
3、該勞動爭議屬于本仲裁委員會管轄;
4、申請書及有關(guān)材料齊備;
5、提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。
(五)申請仲裁需提供的資料:
1、勞動爭議仲裁申訴書,內(nèi)容包括:
(1)職工當(dāng)事人的姓名、職業(yè)、住址和工作單位、聯(lián)系電話;企業(yè)的名稱、地址和法定代表人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系電話;
(2)仲裁請求和所根據(jù)的事實和理由;
(3)證據(jù)、證人的姓名和住址。
(4)仲裁機構(gòu)有統(tǒng)一的封面提供,申訴人可直接填寫。
申訴書需向仲裁委提交正本一份,并應(yīng)按被訴人的人數(shù)提供相應(yīng)的副本。
2、申訴人及被訴人的身份證明文件;
(1)申訴人的身份證原件和復(fù)印件;
(2)被訴人法人注冊登記資料原件(此資料可到企業(yè)登記的工商行政管理部門進行查詢。)
3、有關(guān)的證據(jù)材料復(fù)印件及證據(jù)清單。
對申訴材料不齊備或有關(guān)情況不明確的仲裁申請書,應(yīng)指導(dǎo)申訴人予以補充。
(六)、申訴人如果需委托人,應(yīng)同時提交授權(quán)委托書一份。授權(quán)委托書應(yīng)寫明受委托人的基本情況、委托事項和委托權(quán)限。委托權(quán)限如果包括代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求、進行和解的,委托人必須逐項列明。
(七)、仲裁委員會應(yīng)在收到申訴材料之日起七日內(nèi)決定是否受理,仲裁委員會決定受理的,應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起七日內(nèi)將申訴書的副本送達被訴人,并組成仲裁庭;決定不予受理的,應(yīng)當(dāng)說明理由。
被訴人應(yīng)當(dāng)自收到申訴書副本之日起十五日內(nèi)提交答辯書和有關(guān)證據(jù)。
第一條 為了正確、及時地處理城市房產(chǎn)糾紛,保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護城市房產(chǎn)管理秩序,根據(jù)本市實際情況制定本條例。
第二條 本條例適用于本市市南、市北、臺東、四方、滄口區(qū)和各縣級市、嶗山區(qū)與黃島區(qū)的城區(qū)、建制鎮(zhèn)、獨立工礦區(qū)及青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)。
第三條 青島市和各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)設(shè)立房產(chǎn)糾紛仲裁委員會,按本條例規(guī)定的管轄權(quán)限,負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)房產(chǎn)糾紛的仲裁工作。
各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)房產(chǎn)糾紛仲裁委員會,受同級人民政府的領(lǐng)導(dǎo),業(yè)務(wù)上接受青島市房產(chǎn)糾紛仲裁委員會的監(jiān)督和指導(dǎo)。
第四條 仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛,必須查清事實,根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章、政策的規(guī)定進行處理,保障當(dāng)事人平等地行使權(quán)利。
第五條 仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛,根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解;調(diào)解不成的,應(yīng)及時裁決。
仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛,實行一次裁決制度。
第六條 屬本條例規(guī)定受理范圍的城市房產(chǎn)糾紛,當(dāng)事人可以依照本條例向仲裁委員會申請仲裁,也可以直接向人民法院起訴。
第七條 當(dāng)事人可以委托人一至二人參加房產(chǎn)糾紛仲裁活動。人必須向仲裁委員會提交委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)記明委托事項和權(quán)限。
第八條 當(dāng)事人申請仲裁,應(yīng)從知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)提出。延付或拒付租金的房產(chǎn)糾紛應(yīng)在一年內(nèi)提出。但從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的,不予受理。超過時效期間,當(dāng)事人自愿履行的,不受時效限制。
因不可抗力或者其他障礙使當(dāng)事人不能行使申請仲裁權(quán)時,時效中止。從中止時效的原因消除之日起,時效期間繼續(xù)計算。
時效因提起仲裁、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。從中斷事由終了之日起,時效期間重新計算。
第九條 本條例所稱當(dāng)事人是指參加房產(chǎn)糾紛仲裁活動的申訴人和被訴人。
本條例所稱房產(chǎn),是指經(jīng)房產(chǎn)管理部門依法核準(zhǔn)登記并發(fā)證的房屋及附屬于房屋的構(gòu)筑物和其他設(shè)施。
第二章 受理范圍與管轄
第十條 公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因房產(chǎn)租賃、買賣、交換、抵押、典當(dāng)、修繕、相鄰關(guān)系、使用權(quán)互換和侵害房產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)等發(fā)生的房產(chǎn)糾紛,符合本條例規(guī)定的,均可申請仲裁。
第十一條 下列房產(chǎn)糾紛,仲裁委員會不予受理:
(一)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;
(二)超過本條例第八條規(guī)定時效期間的;
(三)人民法院已經(jīng)受理或已經(jīng)調(diào)解、判決的;
(四)要求確認(rèn)所有權(quán)的;
(五)涉及離婚、析產(chǎn)、贈與、繼承的;
(六)涉外的;
(七)涉及落實國家有關(guān)房產(chǎn)政策的;
(八)機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位內(nèi)部分配住房引起的;
(九)軍隊內(nèi)部的;
(十)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定由其他部門處理的。
第十二條 房產(chǎn)糾紛,由房產(chǎn)所在區(qū)、縣級市、青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的仲裁委員會管轄。本條例另有規(guī)定的除外。
第十三條 下列房產(chǎn)糾紛,由青島市仲裁委員會管轄。
(一)爭議所涉及的房產(chǎn)在兩個以上轄區(qū)的;
(二)爭議的房產(chǎn)建筑面積在五百平方米以上的;
(三)在本市有重大影響的;
(四)由于特殊原因,有管轄權(quán)的仲裁委員會不能行使管轄權(quán)的;
(五)市仲裁委員會認(rèn)為應(yīng)由自己處理的。
青島市仲裁委員會可把前款所列房產(chǎn)糾紛交區(qū)、縣級市、青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)仲裁委員會處理。
各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)仲裁委員會,也可把它管轄的房產(chǎn)糾紛報請青島市仲裁委員會處理。
第三章 仲裁組織
第十四條 仲裁委員會由主任一人、副主任一至二人和委員若干人組成,其成員人數(shù)必須是單數(shù)。
仲裁委員會的組成人員由同級人民政府批準(zhǔn)。
仲裁委員會在房產(chǎn)管理部門設(shè)辦公室負(fù)責(zé)日常工作。
第十五條 仲裁委員會設(shè)專職仲裁員若干人;必要時,可聘請兼職仲裁員。兼職仲裁員在執(zhí)行仲裁職務(wù)時,與專職仲裁員享有同等的權(quán)利。
第十六條 仲裁員必須由作風(fēng)正派、辦事公正、熟悉房產(chǎn)管理專業(yè)知識、具有一定法律知識和工作實踐經(jīng)驗的人員擔(dān)任。
仲裁員經(jīng)考核取得資格后,由仲裁委員會任命或聘請。
第十七條 仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛,由仲裁員三人或五人組成仲裁庭進行,仲裁委員會主任或副主任指定其中一人為首席仲裁員。
事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確或爭議不大的房產(chǎn)糾紛,仲裁委員會主任或副主任可指定仲裁員一人獨任仲裁。
第十八條 仲裁員、書記員、鑒定人、勘驗人有下列情形之一的,必須回避;當(dāng)事人有權(quán)用口頭或書面方式申請他們回避:
(一)是房產(chǎn)糾紛的當(dāng)事人或當(dāng)事人、人的近親屬;
(二)與房產(chǎn)糾紛有利害關(guān)系;
(三)與房產(chǎn)糾紛當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響對房產(chǎn)糾紛的公正處理。
當(dāng)事人提出回避申請,應(yīng)當(dāng)說明理由,在受理時提出。回避事由在受理后知道的,也可在仲裁庭開庭辯論終結(jié)前提出。
第十九條 首席仲裁員、仲裁員的回避,由同級仲裁委員會主任或副主任決定;仲裁委員會主任擔(dān)任首席仲裁員的回避,由同級仲裁委員會決定;書記員、鑒定人、勘驗人等的回避,由首席仲裁員決定。
仲裁委員會對當(dāng)事人提出的回避申請,應(yīng)在提出回避申請之日起三日內(nèi)以口頭或書面的形式作出決定。
第四章 仲裁程序
第二十條 申請仲裁必須符合下列條件:
(一)申訴人是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織;
(二)有明確的被訴人、具體的請求事項和事實根據(jù);
(三)屬于仲裁受理范圍和該仲裁委員會管轄。
第二十一條 申請仲裁,申訴人應(yīng)按照本條例的規(guī)定,向有管轄權(quán)的仲裁委員會提交仲裁申請書,并按被訴人的人數(shù)提交仲裁申請書副本。
第二十二條 仲裁申請書應(yīng)包括下列內(nèi)容:
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所;法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)具體的請求事項和所根據(jù)的事實和理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第二十三條 仲裁委員會收到仲裁申請書后,對經(jīng)審查符合受理規(guī)定的,應(yīng)在七日內(nèi)決定受理,并向申訴人發(fā)送《房產(chǎn)糾紛受理通知書》;對不符合規(guī)定的,應(yīng)在七日內(nèi)書面通知申訴人不予受理,并說明理由。
第二十四條 仲裁委員會受理房產(chǎn)糾紛后,應(yīng)在五日內(nèi)將仲裁申請書副本發(fā)送被訴人。被訴人應(yīng)在收到仲裁申請書副本之日起十日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。
被訴人在規(guī)定的期限內(nèi)不提交答辯書的,不影響房產(chǎn)糾紛的處理。
第二十五條 仲裁委員會應(yīng)在仲裁庭組成人員確定后的三日內(nèi),將其組成人員告知當(dāng)事人。
第二十六條 申請仲裁,申訴人應(yīng)提供有關(guān)證據(jù)。仲裁委員會調(diào)查取證時,有關(guān)單位和個人應(yīng)如實提供有關(guān)情況、檔案資料、原始憑證等。
仲裁人員在調(diào)查取證時,應(yīng)出示證明。
第二十七條 對當(dāng)事人雙方爭議的事項,第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的,可以提起仲裁申請。
對當(dāng)事人雙方爭議的事項,第三人雖無獨立請求權(quán),但處理結(jié)果與其在法律上有利害關(guān)系的,可以申請參加仲裁活動;仲裁委員會也可以通知其參加仲裁活動。
第二十八條 仲裁委員會受理房產(chǎn)糾紛后,根據(jù)自愿和合法的原則,在查明事實、分清是非的基礎(chǔ)上進行調(diào)解。
經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)制作調(diào)解書。調(diào)解書由仲裁員、書記員署名,并加蓋仲裁委員會印章。調(diào)解書一經(jīng)送達雙方當(dāng)事人,即發(fā)生法律效力。
調(diào)解協(xié)議不得違反法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,不得損害公共利益和他人的合法權(quán)益。
第二十九條 調(diào)解達不成協(xié)議或調(diào)解書送達前當(dāng)事人翻悔的,仲裁庭應(yīng)及時裁決。
第三十條 仲裁委員會應(yīng)在仲裁庭開庭的三日前,將開庭時間、地點以書面形式通知當(dāng)事人和其他有關(guān)人員。
第三十一條 仲裁庭開庭處理房產(chǎn)糾紛,按下列順序進行:
(一)核對當(dāng)事人;宣布仲裁庭組成人員、書記員;宣布仲裁庭紀(jì)律;
(二)詢問當(dāng)事人、當(dāng)事人陳述;
(三)出示和鑒別有關(guān)證據(jù);
(四)申訴人或其人發(fā)言;
(五)被訴人或其人答辯;
(六)當(dāng)事人雙方辯論。
雙方辯論終結(jié),由首席仲裁員按申訴人、被申訴人的順序征詢最后意見,并可再進行調(diào)解。當(dāng)事人不同意調(diào)解或調(diào)解不成的,應(yīng)及時評議,作出裁決。
第三十二條 對重大疑難的房產(chǎn)糾紛,仲裁庭可提請仲裁委員會評議、決定;仲裁委員會也可以自行評議、決定;對仲裁委員會的決定,仲裁庭必須執(zhí)行。
第三十三條 仲裁委員會或仲裁庭進行評議時,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議筆錄應(yīng)由仲裁委員會或仲裁庭組成人員簽名。評議中的不同意見要如實記入筆錄。
第三十四條 仲裁裁決必須以書面形式作出,由仲裁員、書記員署名,并加蓋仲裁委員會印章后送達當(dāng)事人。
第三十五條 裁決書應(yīng)載明下列內(nèi)容:
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所;法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)申請仲裁的事項、根據(jù)的事實和理由;
(三)裁決認(rèn)定的事實、理由和適用的法律、法規(guī)、規(guī)章;
(四)裁決結(jié)論和仲裁費用的承擔(dān);
(五)不服裁決的起訴期限。
第三十六條 當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可在接到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi),向房產(chǎn)所在地人民法院起訴。逾期不起訴,裁決即發(fā)生法律效力。
第三十七條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議或仲裁裁決必須履行。當(dāng)事人一方不履行的,對方當(dāng)事人可以申請房產(chǎn)所在地人民法院強制執(zhí)行。
第三十八條 房產(chǎn)糾紛受理后,裁決宣告前,申訴人要求撤回仲裁申請的,是否準(zhǔn)許由仲裁委員會決定。但被訴人反訴的,不準(zhǔn)許申訴人撤回仲裁申請,應(yīng)繼續(xù)仲裁。
第三十九條 申訴人經(jīng)兩次合法通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的或未經(jīng)批準(zhǔn)中途退庭的,視為自動撤回仲裁申請。但被訴人反訴的,可缺席仲裁。
被訴人經(jīng)兩次合法通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的或未經(jīng)批準(zhǔn)中途退庭的,可缺席仲裁。
第四十條 仲裁委員會在處理房產(chǎn)糾紛過程中,發(fā)現(xiàn)該糾紛不屬仲裁受理范圍的,應(yīng)終止仲裁并書面通知當(dāng)事人。
第四十一條 仲裁委員會主任或副主任對本級仲裁委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認(rèn)為需要重新仲裁的,可提請仲裁委員會討論決定。
青島市仲裁委員會對各區(qū)、縣級市和青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)仲裁委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權(quán)指令該仲裁委員會重新仲裁或自行仲裁。
重新仲裁的房產(chǎn)糾紛,應(yīng)另行組成仲裁庭進行。
第四十二條 仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛,應(yīng)當(dāng)在受理之日起六個月內(nèi)處結(jié),有特殊情況需延長的,經(jīng)同級仲裁委員會主任批準(zhǔn),可延長三個月。
第五章 附 則
第四十三條 參加仲裁活動的當(dāng)事人和有關(guān)人員,應(yīng)當(dāng)遵守仲裁紀(jì)律,凡違反本條例有關(guān)規(guī)定,妨礙仲裁人員執(zhí)行職務(wù),依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》應(yīng)予處罰的,由公安機關(guān)予以處罰;構(gòu)成犯罪的,由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第四十四條 當(dāng)事人參加房產(chǎn)糾紛仲裁,應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會交納仲裁費。
收取仲裁費用的辦法由青島市房產(chǎn)管理局、青島市物價局制定,報青島市人民政府批準(zhǔn)。
第四十五條 本條例具體應(yīng)用中的問題,由青島市房產(chǎn)管理局負(fù)責(zé)解釋。
實習(xí)律師個人工作總結(jié)報告
我于20xx年x月進入xx律師事務(wù)所實習(xí),至今已滿一年。在該律師所的無私支持與實習(xí)律師的耐心指導(dǎo)下,我獲得了很多業(yè)務(wù)鍛煉機會,實務(wù)經(jīng)驗與業(yè)務(wù)水平增長迅速,對律師執(zhí)業(yè)的理解也逐漸深入,可謂感慨良深,且受益非淺。主要體現(xiàn)在以下三個方面:
(一)訴訟類業(yè)務(wù)
實習(xí)期間,通過參與及旁聽律師所里承辦的各種類型案件,我比較全面地掌握了各類訴訟業(yè)務(wù)的特點,及如何充分運用訴訟中的各種程序和權(quán)利保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。記得在協(xié)助所里承辦一宗觸電人身傷害賠償案件中,我通過對庭審中了解到的事故細(xì)節(jié)詳細(xì)分析,及時向法院提出增加被告的申請,最大程度地保障了原告勝訴后的受償可能。而在辦理另一宗過失致人死亡的刑事案件中,我通過經(jīng)辦律師與犯罪嫌疑人的交談,對犯罪嫌疑人的真實年齡提出質(zhì)疑,并及時向有關(guān)機關(guān)提出了要求進一步核實犯罪嫌疑人的申請。經(jīng)有關(guān)機關(guān)核實,最終確定犯罪嫌疑人不足16歲,犯罪嫌疑人被無罪釋放。雖然本案為法律援助案件,但律師的及時參與及認(rèn)真正確地運用法律,從根本上保障了司法的公平與公正。
(二)非訴類業(yè)務(wù)
實習(xí)期間,我也協(xié)助所里的律師處理一些非訴訟類的法律業(yè)務(wù)。主要包括提供法律咨詢、各類合同的起草、參與客戶的談判。通過對非訴類業(yè)務(wù)的實際參與,我深刻體會到,非訴類業(yè)務(wù)存在于社會的各個層面及時段,體現(xiàn)在廣大人民群眾社會生活的各個細(xì)節(jié),擁有非常廣闊的舞臺和發(fā)展空間。隨著人們的法律意識及自我權(quán)益保護意識的逐漸增強,非訴類業(yè)務(wù)將會成為與訴訟類業(yè)務(wù)并重的律師業(yè)務(wù)。
(三)對律師執(zhí)業(yè)的認(rèn)識
律師是一類實踐性職業(yè),豐富的實踐經(jīng)驗有時會比精專的法律知識更為重要。中國的律師業(yè)因起步較遲,至今為止發(fā)展也不過二、三十年。沒有完整的實踐理論指導(dǎo),律師該做什么,不該做什么,怎樣做才算成功,都還停留在見仁見智的階段。很多律師都曾在盲然地摸索中,僅靠自己的錯誤和失敗換成的經(jīng)驗與教訓(xùn)來提高自己的執(zhí)業(yè)水平。所喜的是,隨著律師隊伍的壯大,律師素質(zhì)及修養(yǎng)的不斷提高,律師執(zhí)業(yè)已開始走向規(guī)范化。今年首次出版的《律師執(zhí)業(yè)基本技能》系列叢書就是對律師執(zhí)業(yè)規(guī)范化的一種歷史性嘗試。作為即將走上執(zhí)業(yè)的我希望能夠抓住這個歷史契機,以最快的速度成為一名合格的律師。
實習(xí)律師個人工作總結(jié)報告
人生苦短,歲月流長。無謂的感嘆已毫無意義,不覺中四十天的暑假即將結(jié)束,一個多月的實習(xí)生活也隨之成為了美好回憶。在此,我首先要感謝辛主任能同意我在事務(wù)所實習(xí),給我提供了這種學(xué)習(xí)實踐的平臺;感謝李老師和楊律師對我的指導(dǎo),讓我有自己動手將所學(xué)知識用于實踐的機會,讓這種對工作的渴望成為了現(xiàn)實;感謝小姚姐和趙律師對我的幫助與關(guān)懷,以及其他律師的尊重和理解,讓我能愉快的度過這個暑假。
在這一個多月里,我學(xué)到了許多學(xué)校里很難學(xué)到的東西:為人、處世和工作,特別是大大提高了處理事務(wù)的能力和把所學(xué)知識運用于實踐的能力。在李老師和楊律師的指導(dǎo)下,我參加庭審三次,外出取證五次、立案三次,參加調(diào)解一次,同時書寫了大量的法律文書。其中,法庭記錄五份,調(diào)查筆錄六份,取保候?qū)徤暾垥氨WC書六份,行政答辯狀一份,民事賠償協(xié)議書一份,民事起訴狀三份,詞一份,人身損害賠償清單兩份,通知證人出庭申請書一份,民事裁定上訴狀一份,刑事附帶民事起訴狀一份,訴訟財產(chǎn)保全申請書一份。另外,我還獨立接待咨近二十次,涉及執(zhí)行問題、離婚和解除同居關(guān)系、交通事故賠償、人身傷害及工傷等各方面。對這段重要的人生經(jīng)歷,也是最可貴的學(xué)習(xí)經(jīng)歷,我做了如下總結(jié):
律師作為法律服務(wù)工作者,他的本質(zhì)屬性是社會服務(wù),因此律師所要處理的社會關(guān)系,往往大于純法律關(guān)系。除了基本的家庭親友關(guān)系、同事關(guān)系外,要下大工夫在當(dāng)事人、證人、公檢法獄政部門等他們身上。對商人來說,顧客是上帝;而對律師來說,這些人都是上帝,哪個也惹不起,哪個也不能得罪。從比較功利的角度來看,他們都是衣食父母。
1、家庭親友關(guān)系。一支超強戰(zhàn)斗力的作戰(zhàn)部隊,必然有堅實的后勤保障,一個要叱咤職場的律師,當(dāng)然要有和睦的家庭關(guān)系和穩(wěn)定的親友關(guān)系。律師是相當(dāng)辛苦的一種職業(yè),長期奔波于當(dāng)事人、證人與法院之間,需要大量的時間和充沛的精力。要是哪個律師經(jīng)常后院起火,常被家庭和親友的瑣事煩的焦頭爛額,心情老是悶悶不樂,那他哪有精力再去研究當(dāng)事人委托的案件,哪有時間再去接新案子呢?但要是律師能事先處理好這些關(guān)系,不僅會節(jié)約大量時間和精力,同時也產(chǎn)生了一個穩(wěn)定的案源。可謂一箭雙雕,何樂而不為?
2、同事關(guān)系。世上沒有永恒的敵人,也沒有永恒的朋友,只有永恒的利益。但要是加入一份感情在里面,那這句話就大錯特錯了。人是感情最為豐富的一種高級動物,沒有感情的人幾乎是不存在的,除了植物人和精神病人。同事關(guān)系是工作中最基本的社會關(guān)系,是社會最基礎(chǔ)的人際關(guān)系之一。律師在我們這里作為從業(yè)人員較少的一種職業(yè),同事也就不應(yīng)該限于自己所在事務(wù)所里的人,而是本區(qū)域內(nèi)所有法律服務(wù)工作者。雖然法律明確規(guī)定:同一事務(wù)所里的律師不能同時為原、被告雙方。但根據(jù)現(xiàn)實需要,同所的律師出現(xiàn)兩軍對壘法庭的情況也很常見。這樣以來,使這種同事關(guān)系更加復(fù)雜化。在所里大家需要團結(jié)融洽、和睦相處;而在法庭上為了自己當(dāng)事人的利益爭得面紅耳赤,互相給對方難堪。那他們平時在事務(wù)所里表現(xiàn)出來的和氣是真的嗎?若是,那這些律師需要多么大的氣量;若不是,那如此虛偽又要多累呢?但我寧可相信他們是前者,那也是大家共同追求的目標(biāo)。
3、與當(dāng)事人、證人的關(guān)系。律師接受當(dāng)事人的委托,就要盡職盡責(zé)為當(dāng)事人牟取最大利益,而如何取得當(dāng)事人和證人的信任對律師開展工作十分重要。在實踐中,有些當(dāng)事人處于對對自身利益的考慮而隱瞞一些事實,很容易導(dǎo)致律師的工作誤入歧途,陷于兩難境地。證人也時常因?qū)δ承┥鐣P(guān)系的顧忌而拒絕作證或提供虛假證言。這些對律師來說都是非常危險的。因此,如何讓當(dāng)事人毫無顧忌的把事實講清楚,讓證人放下顧慮能為當(dāng)事人作證,證明客觀事實的存在,這便體現(xiàn)出律師的執(zhí)業(yè)水平和綜合素質(zhì)。對這一點,我從楊律師那里學(xué)到了許多有用的東西:
(1)端正態(tài)度、擺正身份、作好應(yīng)對一切困難的思想準(zhǔn)備;預(yù)見事情將會出現(xiàn)的最壞結(jié)果并設(shè)計好解決方案。
(2)注意觀察社會環(huán)境與生活細(xì)節(jié),尋找到與當(dāng)事人(證人)共同的話題,拋磚引玉,進而進入主題;夾敘夾議,以聊天的形式搜集最有價值的線索。
天津市海域使用管理條例全文第一章 總則
第一條 為了加強海域使用管理,維護國家海域所有權(quán)和海域使用權(quán)人的合法權(quán)益,保障海域的合理開發(fā)和可持續(xù)利用,促進天津濱海新區(qū)開發(fā)開放,根據(jù)《中華人民共和國海域使用管理法》,結(jié)合本市實際情況,制定本條例。
第二條 在本市行政區(qū)域毗鄰海域持續(xù)使用特定海域三個月以上排他性使用海域活動和不足三個月臨時排他性使用海域活動,以及海域使用的監(jiān)督管理,應(yīng)當(dāng)遵守本條例。
第三條 市海洋行政主管部門負(fù)責(zé)本市海域使用的統(tǒng)一監(jiān)督管理。
第四條 海域使用必須符合國家和本市海洋功能區(qū)劃,遵循統(tǒng)一規(guī)劃、節(jié)約使用、合理開發(fā)和治理保護相結(jié)合的原則。
海域使用必須遵守海洋環(huán)境保護的法律、法規(guī),嚴(yán)格保護海洋資源,防治污染損害,維護海洋生態(tài)平衡。
第二章 海洋功能區(qū)劃和海域使用規(guī)劃
第五條 本市嚴(yán)格實行海洋功能區(qū)劃和海域使用規(guī)劃制度。
第六條 市海洋行政主管部門會同有關(guān)部門依法編制本市海洋功能區(qū)劃,經(jīng)市人民政府審核同意后,報國務(wù)院批準(zhǔn)。
市人民政府應(yīng)當(dāng)自國務(wù)院批準(zhǔn)本市海洋功能區(qū)劃之日起二十日內(nèi)向社會公布,涉及國家秘密的部分除外。
第七條 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的本市海洋功能區(qū)劃,因天津濱海新區(qū)開發(fā)開放需要進行修改的,由市海洋行政主管部門提出修改方案,經(jīng)市人民政府審核同意后,報國務(wù)院批準(zhǔn)。
第八條 市海洋行政主管部門會同有關(guān)部門根據(jù)本市城市總體規(guī)劃和海洋功能區(qū)劃編制海域使用規(guī)劃,報市人民政府批準(zhǔn)后實施。
編制海域使用規(guī)劃,應(yīng)當(dāng)堅持總量控制和可持續(xù)利用的原則,科學(xué)安排各類海域使用。
第九條 市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)海岸線的變化,按照國家有關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn),適時組織海岸線的修測,將海岸線修測成果報市人民政府批準(zhǔn)。
第三章 海域使用申請和審批
第十條 建設(shè)項目需要使用海域的,應(yīng)當(dāng)向市海洋行政主管部門辦理選址申請,市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)海洋功能區(qū)劃和海域使用規(guī)劃,核發(fā)建設(shè)項目選址意見書。
項目審批主管部門在對使用海域的建設(shè)項目進行審批、核準(zhǔn)或者備案時,應(yīng)當(dāng)將市海洋行政主管部門的選址意見書作為立項受理要件。
第十一條 單位和個人申請海域使用權(quán),應(yīng)當(dāng)向市海洋行政主管部門提交下列材料:
(一)申請書;
(二)相關(guān)的資信證明;
(三)海域使用的論證材料;
(四)海洋環(huán)境影響評價報告的批復(fù)文件;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他材料。
申請建設(shè)項目海域使用權(quán),還應(yīng)當(dāng)提交項目審批主管部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)或者備案的材料。
申請底播養(yǎng)殖項目海域使用權(quán),不提供海域使用論證材料。
第十二條 下列使用海域項目,申請人應(yīng)當(dāng)提交海域使用論證報告書:
(一)國家和本市重大建設(shè)項目;
(二)填海、圍海和建設(shè)非透水性海上人工構(gòu)筑物等改變海域自然屬性的項目;
(三)影響海洋功能區(qū)劃主導(dǎo)功能的項目;
(四)涉及港口、航道等海上交通安全的項目;
(五)涉及國防安全、自然保護區(qū)、特別保護區(qū)的項目。
前款規(guī)定以外使用海域的項目,申請人應(yīng)當(dāng)提交海域使用論證報告表。
第十三條 申請人可以按要求自行編制海域使用論證報告,也可以委托有關(guān)機構(gòu)編制。
海域使用論證單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn),科學(xué)、客觀、公正地進行海域使用論證,并對論證結(jié)論負(fù)責(zé)。
第十四條 對申請材料齊全、符合法定形式的海域使用申請,市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)出具海域使用申請受理書面憑證;對不符合受理條件的,應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起五日內(nèi)通知申請人并說明理由。
第十五條 市海洋行政主管部門受理海域使用申請后,應(yīng)當(dāng)征求有關(guān)部門意見,在法定期限內(nèi)按照海洋功能區(qū)劃和海域使用規(guī)劃提出審核意見,并按照法定審批權(quán)限報市人民政府批準(zhǔn),或者經(jīng)市人民政府簽署意見后報國務(wù)院海洋行政主管部門審核。
第十六條 申請海域使用有下列情形之一的,不予批準(zhǔn):
(一)不符合海洋功能區(qū)劃和海域使用規(guī)劃的;
(二)嚴(yán)重影響海洋環(huán)境的;
(三)造成航道、港區(qū)、入海河口的淤積、堵塞,嚴(yán)重影響海上交通安全和港口作業(yè)的;
(四)導(dǎo)致岸灘侵蝕或者危害海岸工程安全和行洪排澇的;
(五)影響軍事管理區(qū)、國防設(shè)施安全的;
(六)法律、法規(guī)禁止的其他情形。
第四章 海域使用權(quán)
第十七條 海域使用權(quán)可以通過申請取得,也可以通過招標(biāo)、拍賣或者掛牌等出讓方式取得。
海域使用權(quán)招標(biāo)、拍賣或者掛牌的方案,由市海洋行政主管部門擬定,征求有關(guān)部門的意見,報市人民政府批準(zhǔn)后組織實施。
第十八條 海域使用申請依法批準(zhǔn)后,市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)書面通知申請人。
申請人在收到書面通知后,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納海域使用金,進行海域使用權(quán)登記,領(lǐng)取海域使用權(quán)證書。
第十九條 市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)在頒發(fā)海域使用權(quán)證書后二十日內(nèi)向社會公告。單位和個人需要查詢的,市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)提供方便。
第二十條 海域使用權(quán)期限屆滿需要續(xù)期的,海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向市海洋行政主管部門提出續(xù)期申請。市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)在海域使用權(quán)期限屆滿前向海域使用人作出提示。
第二十一條 海域使用權(quán)的內(nèi)容發(fā)生變更的,海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)向原登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
第二十二條 繳納海域使用金取得的海域使用權(quán),可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、作價入股和繼承。
法律規(guī)定免繳或者經(jīng)批準(zhǔn)免繳、減繳海域使用金的海域使用權(quán),不得擅自轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或者作價入股。
轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第二十三條 法律規(guī)定免繳海域使用金的,其使用的海域不得用于經(jīng)營性活動。
經(jīng)批準(zhǔn)免繳或者減繳海域使用金的,其使用的海域不得用于批準(zhǔn)以外的其他經(jīng)營性活動。
第二十四條 有下列情形之一的,市海洋行政主管部門依法無償收回海域使用權(quán),并直接辦理注銷登記:
(一)海域使用權(quán)期限屆滿,未申請續(xù)期或者申請續(xù)期未獲批準(zhǔn)的;
(二)無正當(dāng)理由閑置海域滿一年的;
(三)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法無償收回海域使用權(quán)的其他情形。
第二十五條 因公共利益、國家安全和天津濱海新區(qū)開發(fā)建設(shè)的需要,提前收回海域使用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)按照國家和本市有關(guān)規(guī)定對海域使用權(quán)人給予補償。
第二十六條 海域使用權(quán)人填海、圍海和建設(shè)非透水性海上人工構(gòu)筑物等海洋工程項目,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照海域使用權(quán)批準(zhǔn)的界址和面積進行設(shè)計、施工,工程項目的邊界不得超過批準(zhǔn)的海域使用界址線。
第二十七條 填海、圍海和非透水性海上人工構(gòu)筑物等海洋工程項目竣工后十日內(nèi),海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)向市海洋行政主管部門提出海域使用驗收申請,提交下列材料:
(一)海域使用權(quán)證書;
(二)工程項目監(jiān)理報告、工程建設(shè)驗收報告;
(三)海洋工程項目設(shè)計圖紙;
(四)其他需要提供的文件、資料。
市海洋行政主管部門在收到驗收申請后應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定組織驗收。
第二十八條 市海洋行政主管部門組織專家和有關(guān)部門對下列內(nèi)容進行驗收:
(一)海洋工程項目竣工后實際界址、面積調(diào)查情況,與批準(zhǔn)界址和面積的對比分析;
(二)填海區(qū)周邊海域地形地貌和水動力變化情況分析;
(三)海域使用論證報告和海洋環(huán)境影響評價報告中的相應(yīng)管理措施落實情況;
(四)其他需要驗收的事項。
經(jīng)驗收合格的,市海洋行政主管部門出具海域使用驗收文件。經(jīng)驗收不合格的,市海洋行政主管部門出具限期整改通知;海域使用權(quán)人經(jīng)整改后,重新提出驗收申請。
第二十九條 填海項目竣工后形成的土地,屬于國家所有。
海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)在驗收合格后三個月內(nèi),憑市海洋行政主管部門出具的海域使用驗收文件、海域使用權(quán)證書,辦理土地登記。
第五章 臨時使用海域
第三十條 不足三個月臨時排他性使用特定海域的,海域使用人應(yīng)當(dāng)向市海洋行政主管部門提出申請,辦理臨時海域使用證。
辦理臨時海域使用證的,應(yīng)當(dāng)提交下列材料:
(一)申請書;
(二)資信證明;
(三)海域使用界址圖;
(四)其他相關(guān)材料。
第三十一條 市海洋行政主管部門應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起在十日內(nèi)完成審核。同意臨時使用海域的,核發(fā)臨時海域使用證;不同意臨時使用海域的,書面通知申請人并說明理由。
第三十二條 臨時使用海域不得改變用途,不得轉(zhuǎn)讓、出租和抵押。
臨時使用海域期限屆滿,原海域使用人應(yīng)當(dāng)拆除臨時使用海域的設(shè)施和構(gòu)筑物,恢復(fù)原狀。
第六章 海域使用金
第三十三條 依法取得海域使用權(quán)的單位和個人,應(yīng)當(dāng)繳納海域使用金。海域使用金由市海洋行政主管部門代為征收并上繳財政。
第三十四條 填海、圍海和建設(shè)非透水性海上人工構(gòu)筑物等海洋工程項目的海域使用金,應(yīng)當(dāng)一次性繳納。因特殊情況一次性繳納確有困難的,經(jīng)市海洋行政主管部門批準(zhǔn)可以分期繳納,分期繳納期限最長不得超過項目用海的施工期限。
第三十五條 經(jīng)批準(zhǔn)減繳海域使用金的使用海域項目,其使用的海域進行轉(zhuǎn)讓、出租或者作價入股的,必須補繳減繳部分的海域使用金。
第三十六條 招標(biāo)、拍賣或者掛牌方式出讓海域使用權(quán),其出讓底價不得低于國家規(guī)定的海域使用金標(biāo)準(zhǔn)。
第三十七條 經(jīng)營性臨時使用海域的,應(yīng)當(dāng)按照市人民政府有關(guān)規(guī)定繳納海域使用金。
第七章 法律責(zé)任
第三十八條 違反本條例第十三條規(guī)定,海域使用論證單位超越資質(zhì)等級進行論證的,由市海洋行政主管部門沒收違法所得,并責(zé)令整改。海域使用論證單位弄虛作假造成論證報告失實的,由市海洋行政主管部門沒收違法所得,并可處以十萬元以上三十萬元以下的罰款;報由國家海洋行政主管部門對其資質(zhì)進行處理。
第三十九條 違反本條例第二十三條規(guī)定,擅自將免繳、減繳海域使用金的使用海域項目用于經(jīng)營性活動或者用于批準(zhǔn)以外的其他經(jīng)營性活動的,由市海洋行政主管部門責(zé)令停止違法活動,沒收違法所得,并處以該海域面積應(yīng)繳納海域使用金一倍以上二倍以下的罰款;拒不改正的,處以該海域面積應(yīng)繳納海域使用金三倍以上五倍以下的罰款,由頒發(fā)海域使用權(quán)證書的海洋行政主管部門收回其海域使用權(quán)。
第四十條 違反本條例第二十六條規(guī)定,海洋工程項目使用海域邊界超過批準(zhǔn)的海域使用界址線的,由市海洋行政主管部門責(zé)令限期改正,并處以該超過部分海域面積應(yīng)繳納海域使用金五倍以上十五倍以下的罰款。
第四十一條 違反本條例第三十二條第二款規(guī)定,不拆除臨時使用海域的設(shè)施和構(gòu)筑物的,由海洋行政主管部門責(zé)令限期拆除;逾期拒不拆除的,處以一萬元以上五萬元以下的罰款,并由作出處罰的機關(guān)委托有關(guān)單位代為拆除,所需費用由原海域使用人承擔(dān)。
第四十二條 違反本條例規(guī)定,海域使用權(quán)人未按期繳納海域使用金的,由市海洋行政主管部門責(zé)令限期補繳海域使用金。
第四十三條 當(dāng)事人對具體行政行為不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院起訴;逾期不申請復(fù)議、不起訴又不履行的,由海洋行政主管部門申請人民法院強制執(zhí)行。
第四十四條 海洋行政主管部門及其工作人員玩忽職守、徇私舞弊、濫用職權(quán)的,由其所在單位或者上級主管部門依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第八章 附則
第四十五條 本條例自20xx年4月1日起施行。市人民政府1999年11月5日的《天津市海域使用管理辦法》,同時廢止。
海域使用的意義實現(xiàn)我國海域科學(xué)有效管理的必要技術(shù)支撐;
海洋資源安全開發(fā)的技術(shù)保證;
遏制違法用海、減少或者避免用海糾紛的有效技術(shù)手段;
開展國際、國內(nèi)海域劃界的重要技術(shù)保證;
內(nèi)容提要: 法官預(yù)審權(quán)在澳門刑事訴訟乃至整個社會生活中發(fā)揮著舉足輕重的作用,但是由于其在一定程度上存在定位較為模糊,權(quán)力范圍過寬,與其他權(quán)力交叉沖突,運行不夠通暢,效率不夠高,缺乏監(jiān)督,濫用的風(fēng)險較大等諸多不足,客觀上需要進行改革。根據(jù)澳門特別行政區(qū)的社會和司法現(xiàn)狀,結(jié)合其他國家和內(nèi)地的通行做法和有益經(jīng)驗,應(yīng)在遵循訴訟的一般規(guī)律和基本原理的基礎(chǔ)上,堅持權(quán)力的有限性和分工負(fù)責(zé)原則,堅持訴訟效率和循序漸進原則,明確限定法官預(yù)審權(quán)的范圍及效力,優(yōu)化法官預(yù)審權(quán)的內(nèi)部運行機制和外部制約機制,以實現(xiàn)法官預(yù)審權(quán)定位和功能的回歸。
根據(jù)《澳門刑事訴訟法典》和《澳門司法組織綱要法》的規(guī)定,澳門法官預(yù)審權(quán)是指預(yù)審法官在刑事司法過程中所享有的,審查核實控訴和偵查歸檔行為及其結(jié)果,領(lǐng)導(dǎo)預(yù)審,進而決定是否將案件提交審判的一系列調(diào)查行為及權(quán)力的總稱。[1]在司法實踐中,澳門法官預(yù)審權(quán)主要表現(xiàn)為預(yù)審法官依法介入偵查、控訴、執(zhí)行以及特殊審判程序過程中所享有的一系列職責(zé)和權(quán)能。在澳門特別行政區(qū),法官預(yù)審權(quán)是刑事司法權(quán)中極為重要的一部分,[2]在保障當(dāng)事人依法有效參與訴訟,表達訴求,實現(xiàn)其他權(quán)利以及刑事司法的目標(biāo)等方面發(fā)揮著極為重要的作用。但是,澳門法官預(yù)審權(quán)無論在權(quán)力定位和內(nèi)容方面,還是在權(quán)力運行和實施效果方面,還存在諸多需要改進的地方。本文從澳門預(yù)審權(quán)配置和運行現(xiàn)狀出發(fā),反思其中存在的不足,結(jié)合《澳門刑事訴訟法修改政府咨詢文件》的有關(guān)內(nèi)容,在借鑒內(nèi)地及其他國家有益經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,明確合理配置預(yù)審權(quán)的原則,提出預(yù)審權(quán)配置的具體措施。
一、澳門法官預(yù)審權(quán)配置現(xiàn)狀及反思
(一)澳門法官預(yù)審權(quán)配置現(xiàn)狀
根據(jù)《澳門刑事訴訟法典》以及相關(guān)法律的規(guī)定,結(jié)合刑事訴訟的主要階段,權(quán)力的主要內(nèi)容及實現(xiàn)方式,澳門法官預(yù)審權(quán)配置主要呈現(xiàn)出如下特點。
1.在偵查階段法官預(yù)審權(quán)主要是指偵查權(quán)
具體而言,預(yù)審法官的偵查權(quán)主要包括兩個方面:一是偵查措施命令權(quán)和許可權(quán),即《澳門刑事訴訟法典》第 251 條規(guī)定的,預(yù)審法官在偵查期間享有搜索住所、扣押函件、截聽電話談話和通訊或?qū)⒅浺?以及法律明文規(guī)定的命令權(quán)或許可權(quán)等;二是采取偵查措施權(quán),即《澳門刑事訴訟法典》第 250 條規(guī)定的,對被拘留的嫌犯進行首次司法訊問的權(quán)力,采用強制措施或財產(chǎn)擔(dān)保措施的權(quán)力,在律師事務(wù)所、醫(yī)生診所或銀行場所進行搜索和扣押的權(quán)力,首先知悉被扣押函件內(nèi)容的權(quán)力以及法律明文規(guī)定預(yù)審法官的其他權(quán)力。另外,還有《澳門刑事訴訟法典》第二章中規(guī)定的調(diào)查行為,其中最主要的就是第 272 條第 1 款規(guī)定的法官權(quán)力行為及可授權(quán)行為。
2.在起訴階段法官預(yù)審權(quán)主要是指對控訴事實的核實權(quán)
該核實權(quán)主要包括兩個方面:一是提出控訴后預(yù)審法官對控訴事實的核實權(quán),即《澳門刑事訴訟法典》第 269 條所規(guī)定的,預(yù)審法官根據(jù)受到檢察院或輔助人控訴的嫌犯提出的申請,對是否實質(zhì)變更檢察院所作的控訴事實所展開的預(yù)審;二是預(yù)審法官對檢察院歸檔決定進行司法核實,即《澳門刑事訴訟法典》第 270 條規(guī)定的,預(yù)審法官根據(jù)輔助人或在聲請展開預(yù)審行為中成為輔助人的人對于偵查歸檔(即不起訴)的事實提出的聲請所展開的司法核實。
3.在審判階段法官預(yù)審權(quán)主要是指對最簡易訴訟程序作出裁判的權(quán)力
即《澳門刑事訴訟法典》第 373 條規(guī)定的,經(jīng)由檢察院提出書面申請,預(yù)審法官依法審理和裁決刑事案件以及依法駁回不符合法律規(guī)定的按照最簡易訴訟程序?qū)徖淼纳暾垺?/p>
4.在執(zhí)行階段法官預(yù)審權(quán)主要指執(zhí)行徒刑及收容保安處分的權(quán)力
《澳門司法組織綱要法》規(guī)定,預(yù)審法庭及法官具有執(zhí)行徒刑和收容保安處分的權(quán)力,即認(rèn)可及執(zhí)行囚犯重新適應(yīng)社會的個人計劃、處理囚犯及被羈押人員的投訴、給予及廢止執(zhí)行刑罰的靈活措施、給予及廢止假釋、延長刑罰、重新審查、復(fù)查及延長收容、建議及實施赦免、決定恢復(fù)司法權(quán)利、巡視監(jiān)獄等。
(二)澳門法官預(yù)審權(quán)配置現(xiàn)狀的反思
客觀地講,依據(jù)1929 年的《葡萄牙刑事訴訟法典》設(shè)立的預(yù)審制度,特別是1997 年頒行的《澳門刑事訴訟法典》對原有預(yù)審制度作出的較大調(diào)整和對預(yù)審權(quán)的優(yōu)化配置,在維護正常的司法秩序,暢通刑事訴訟訴求機制,保障公民特別是被害人的權(quán)利,使犯罪受到追究,避免有案不立、立而不破、違法撤案等阻塞公民訴求途徑的現(xiàn)象,使復(fù)雜的社會矛盾和沖突及時納入到司法程序之中,實現(xiàn)公平正義,保障了澳門刑事訴訟程序和諧、理性地進行等方面,發(fā)揮了積極作用。但是,澳門法官預(yù)審權(quán)在權(quán)力的定位、內(nèi)容和范圍、運行和制約機制等方面,卻存在明顯不足。
1.預(yù)審權(quán)的定位急需進一步改進
從權(quán)力內(nèi)容及實施狀況看,澳門法官預(yù)審權(quán)的設(shè)置和運行具有“重法官輕檢察官”的特點,還具有明顯的過渡性甚至可以說是模糊性。根據(jù)《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》和《澳門司法組織綱要法》的規(guī)定,澳門法院獨立享有審判職能,澳門檢察院獨立行使法律賦予的檢察職能,即檢審應(yīng)當(dāng)是完全分立的機構(gòu)。但是,根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定,澳門預(yù)審法官不僅具有其他國家或地區(qū)預(yù)審法官所享有的各項權(quán)力,還有權(quán)對重大案件的偵查和起訴享有實質(zhì)意義上的決定權(quán)。[3]這種決定權(quán)表明澳門法官預(yù)審權(quán)對刑事案件的發(fā)生發(fā)展具有決定性意義,從而嚴(yán)重背離了預(yù)審法官應(yīng)當(dāng)具有的制約性、預(yù)備性、附屬性以及裁判屬性。因此,為適應(yīng)澳門地區(qū)的發(fā)展,保證預(yù)審權(quán)合法有效地實施和實現(xiàn),亟需進一步改進預(yù)審權(quán)的定位。
2.預(yù)審權(quán)范圍過寬,且與其他權(quán)力交叉沖突
首先,預(yù)審權(quán)中的偵查措施命令權(quán)和許可權(quán)與偵查機關(guān)的偵查權(quán)交叉重疊。預(yù)審法官在偵查期間的命令權(quán)或許可權(quán)和對偵查的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決定權(quán)以及采取偵查措施的權(quán)力,在司法實踐中經(jīng)常侵犯、干涉檢察院對偵查的領(lǐng)導(dǎo)和指揮權(quán)。在澳門,預(yù)審法官介入偵查的最初目的是監(jiān)督偵查機關(guān)(通常是警察機關(guān))的偵查行為,防止嫌犯的合法權(quán)益受到不法侵犯。但是,依據(jù)現(xiàn)行《澳門刑事訴訟法典》的有關(guān)規(guī)定,尤其是其中的第 250 條,預(yù)審法官的預(yù)審權(quán)分割甚至是嚴(yán)重削弱了檢察院領(lǐng)導(dǎo)偵查的職能。這種狀況的存在雖然有歷史傳統(tǒng)以及葡萄牙法律影響等諸多原因,但是權(quán)力分工不明確甚至是相互沖突的現(xiàn)實客觀上要求改變這種狀況。其次,預(yù)審法官在起訴階段具有核實控訴事實和歸檔決定的權(quán)力,與檢察機關(guān)的審查起訴權(quán)交叉重疊。再次,預(yù)審法官在審判階段具有對最簡易訴訟程序作出裁判的權(quán)力,與裁判法官的審判權(quán)交叉重疊。最后,預(yù)審法官在執(zhí)行階段具有執(zhí)行徒刑及收容保安處分的權(quán)力,與其他執(zhí)行機關(guān)所享有的執(zhí)行權(quán)交叉重疊。
3.預(yù)審權(quán)運行不夠通暢,效率有待提高
預(yù)審權(quán)運行不夠通暢主要表現(xiàn)在如下三個方面:一是預(yù)審法庭僅有的兩名預(yù)審法官與他們龐雜的工作和繁復(fù)的預(yù)審程序嚴(yán)重不相稱。預(yù)審法官一身多任、職權(quán)繁雜,參與到從偵查到刑罰執(zhí)行的幾乎全部過程,既行使著偵查權(quán),又具有拘留、逮捕羈押的決定權(quán)以及對最簡易程序的裁判權(quán)等,甚至還負(fù)擔(dān)著執(zhí)行徒刑和收容保安處分的職責(zé),成為“超級法官”,這種設(shè)置不符合現(xiàn)代刑事訴訟結(jié)構(gòu)的要求,導(dǎo)致權(quán)力運行不夠通暢。二是存在“重復(fù)勞動”之嫌。由于預(yù)審程序不是必經(jīng)程序,預(yù)審聲請在實踐中并不多見,預(yù)審權(quán)實際發(fā)揮作用的空間變得十分有限,從這種意義上講,該權(quán)力在很大程度上被虛置。同時,預(yù)審法官不是從審判而是從檢控的角度進行預(yù)審,旨在審核檢察官的控訴或歸檔決定是否正確,近些年預(yù)審實踐表明,預(yù)審法官一般都認(rèn)同檢察官的起訴或歸檔決定,也就是說二者出現(xiàn)分歧的情況并不多。三是偵查措施重復(fù)進行。作為偵查機關(guān),檢察院在刑事訴訟中采取偵查措施,聽取輔助人、民事當(dāng)事人及證人的聲明是開展工作的內(nèi)在要求,但是在實踐中,審判聽證時原則上不允許檢察院宣讀在偵查中所獲取的聲明筆錄,這不僅降低了檢察院取證的公信力,還容易導(dǎo)致審判階段偵查措施的重復(fù)進行,從而降低了訴訟效率。另外,進入預(yù)審程序后,審訊往往需要耗費幾周甚至是幾個月時間,這就間接地拖延了部分案件的審結(jié)時間,無助于提高刑事案件的效率。
4.預(yù)審權(quán)缺乏制約,濫用的風(fēng)險較大
在澳門特別行政區(qū),在審檢分立原則下,預(yù)審法官不可主動實行偵查行為,必須是在檢察院、嫌犯或輔助人提出聲請后,或遇有緊急情況或如有延誤將構(gòu)成危險時,才得以行使。但是這種對預(yù)審權(quán)的制約主要發(fā)生在預(yù)審程序啟動時,而一旦預(yù)審程序啟動后,除了在起訴的事實范圍內(nèi)受約束之外,預(yù)審法官在調(diào)取證據(jù)方面的權(quán)力基本不受《控訴書》約束,也不受控辯雙方所提供證據(jù)的約束,預(yù)審法官可全面收集證據(jù),既可調(diào)取嫌犯有罪的證據(jù),也可調(diào)取嫌犯無罪的證據(jù),這些極易侵犯公民權(quán)利的權(quán)力在運行中相對缺乏制約。“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力”,[4]特別是在缺乏制約、監(jiān)督的情況下,權(quán)力更易產(chǎn)生被濫用的風(fēng)險。基于此,在訴訟中具有舉足輕重地位的預(yù)審權(quán),應(yīng)受到必要的監(jiān)督和制約。在司法實踐中,主要通過權(quán)力和權(quán)利兩個角度制約和防止權(quán)力的濫用。從澳門預(yù)審權(quán)的監(jiān)督制約現(xiàn)狀看,這兩方面都極為缺乏。澳門預(yù)審法官在實施搜查、扣押、監(jiān)聽以及司法管制和臨時羈押等涉及被追訴人重大人身權(quán)益或財產(chǎn)權(quán)益的偵查行為時,雖然在一定程度上實現(xiàn)了司法權(quán)對刑事警察機關(guān)或檢察院在偵查過程中權(quán)力實施的制約,但有關(guān)預(yù)審權(quán)本身的控制問題卻被忽視。另外,有關(guān)控辯雙方及律師均可參加(除民事當(dāng)事人)預(yù)審辯論的規(guī)定,雖然有利于加強對預(yù)審權(quán)的監(jiān)督和制約,但是在具體措施上,尤其是權(quán)利保障和救濟機制方面,仍然難以滿足保證嫌犯和輔助人的訴訟權(quán)益的現(xiàn)實需要。
二、域外法官預(yù)審權(quán)的配置思路及改革動向
第一條 為加強房屋權(quán)屬登記及產(chǎn)籍管理,維護房地產(chǎn)秩序,保護房屋權(quán)利人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》和有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合本市實際情況,制定本辦法。
第二條 本辦法所稱城市房屋,系指昆明市城市規(guī)劃區(qū)、縣(市)城區(qū)、建制鎮(zhèn)、獨立工礦區(qū)范圍內(nèi)的城鎮(zhèn)房屋(以下簡稱房屋)。
第三條 本辦法所稱房屋權(quán)屬登記,系指房屋所有權(quán)及其抵押、設(shè)典等房屋他項權(quán)利的登記。
本辦法所稱房屋權(quán)利人,系指依法享有房屋所有權(quán)、房屋他項權(quán)利的自然人、法人和其他組織。
第四條 房屋的所有權(quán)及他項權(quán)與該房屋占用土地使用權(quán)實行權(quán)利人一致的原則。除法律、法規(guī)另有規(guī)定的外,不得分離。
第五條 房屋權(quán)屬證書(包括《房屋所有權(quán)證書》、《房屋共有權(quán)保持證》、《房屋他項權(quán)證》)是國家確認(rèn)房屋權(quán)屬的合法憑證,是房屋權(quán)利人依法擁有、使用房屋和依法享有經(jīng)營、處置權(quán)的憑證。
依法辦理房屋權(quán)屬登記的,其權(quán)利受法律保護。
第六條 昆明市房產(chǎn)管理局是本市房產(chǎn)行政主管部門,具體負(fù)責(zé)本市房屋權(quán)屬登記及產(chǎn)籍管理工作的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督檢查。
昆明市房產(chǎn)管理局產(chǎn)權(quán)監(jiān)理處受市房管局委托,辦理本市盤龍、五華、官渡、西山內(nèi)房屋權(quán)屬的登記及產(chǎn)籍管理;其余各縣(市)房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門(以下統(tǒng)稱房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門)受縣人民政府委托,辦理本轄區(qū)內(nèi)的房屋權(quán)屬登記并負(fù)責(zé)產(chǎn)籍管理。
第七條 本市四個區(qū)范圍內(nèi)的房屋權(quán)屬證書必須加蓋昆明市人民政府房屋權(quán)屬專用章方為有效。
各縣(市)房屋權(quán)屬證書必須加蓋縣人民政府印鑒或者權(quán)屬專用章方為有效,由縣房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門進行登記,報縣人民政府核準(zhǔn)后蓋章發(fā)證。除房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門外,其他任何單位或部門不得辦理房屋權(quán)屬登記。
第二章 房屋權(quán)屬登記
第八條 房屋權(quán)屬登記包括備案登記、初審登記、開始登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、注銷登記及他項權(quán)登記。
房屋權(quán)屬證書載明的日期為發(fā)生法律效力的權(quán)屬確定日期。
房屋權(quán)屬證書不得擅自涂改,嚴(yán)禁倒賣和偽造。
第九條 房屋權(quán)利人必須在規(guī)定期限內(nèi)到房屋所在地的房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門申請登記,也可委托人持委托書和人身份證件申請登記。
兩人以上共有的房屋權(quán)利,由共有人共同申請登記。
第十條 依照本辦法申請房屋權(quán)屬登記的,應(yīng)提交申請書、身份證件及規(guī)定的登記文件。提交的證件應(yīng)為正本或副本。
第十一條 房屋權(quán)利人申請權(quán)屬登記,經(jīng)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門審核符合規(guī)定的,應(yīng)在受理登記之日起下列期限內(nèi)辦理登記手續(xù),按規(guī)定頒發(fā)房屋權(quán)屬證書:
(一)初審登記為一個月;
(二)開始登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記為三個月;
(三)注銷登記為三十日;
(四)他項權(quán)登記為十日。
第十二條 在依法取得國有土地使用權(quán)的地塊上或依法使用集體所有的非農(nóng)業(yè)建設(shè)用地上原有房屋或新建房屋的權(quán)利人,應(yīng)當(dāng)自房屋權(quán)屬登記公告日或者房屋竣工交付使用之日起三十日內(nèi)申請房屋所有權(quán)的開始登記,并提交:
(一)土地作用權(quán)證書或土地產(chǎn)籍部門出具的證明;
(二)建設(shè)項目批準(zhǔn)文件;
(三)建設(shè)用地規(guī)劃許可證;
(四)建設(shè)工程規(guī)劃許可證;
(五)竣工驗收證明;
(六)總平面圖和分層平面圖;
(七)其他有關(guān)文件。
第十三條 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)在新建商品房竣工驗收后交付給買受人之前,持本辦法第十二條所列文件和商品房預(yù)售許可證明,申請新建商品房屋備案登記。
第十四條 經(jīng)開始登記的房屋,產(chǎn)權(quán)內(nèi)容發(fā)生下列變更情形之一的,權(quán)利人應(yīng)當(dāng)自事實發(fā)生之日起三十日內(nèi),持房屋權(quán)屬證書和與變更事實相關(guān)的證明文件或政府主管部門的批準(zhǔn)文件、行政決定、法律文件等,申請變更登記:
(一)房屋用途發(fā)生變化的;
(二)權(quán)利人姓名或名稱發(fā)生變化的;
(三)共有房屋權(quán)利分割的;
(四)房屋座落地址或房屋名稱發(fā)生變化的;
(五)房屋面積增加或減少的;
(六)房屋結(jié)構(gòu)發(fā)生變化的;
(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第十五條 經(jīng)開始登記的房屋,有下列轉(zhuǎn)移情形之一的,當(dāng)事人應(yīng)自有關(guān)合同、協(xié)議簽訂之日或有關(guān)法律文件生效之日起三十日內(nèi),持房屋權(quán)屬證書和與房產(chǎn)轉(zhuǎn)移有關(guān)的合同、協(xié)議、證明文件、行政決定、政府主管部門的批準(zhǔn)文件或其他法律文件等,申請轉(zhuǎn)移登記:
(一)買賣;
(二)交換;
(三)贈與(含遺贈);
(四)繼承;
(五)調(diào)撥、價撥、征購、合并、兼并、入股;
(六)人民法院判決轉(zhuǎn)移;
(七)仲裁機構(gòu)裁決轉(zhuǎn)移;
(八)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第十六條 房屋倒塌、拆除或不可抗力滅失的,房屋所有權(quán)依法終止的,當(dāng)事人應(yīng)自事實發(fā)生之日起九十日內(nèi),持房屋權(quán)屬證書、拆除許可證、滅失處理報告、法律文件或其他證明文件等辦理注銷登記。
第十七條 有下列情形之一的,產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門有權(quán)將房屋權(quán)屬證書收回、凍結(jié)或直接代為注銷登記:
(一)當(dāng)事人未按本辦法第十六條規(guī)定辦理注銷登記的;
(二)房屋依法發(fā)生強制性轉(zhuǎn)移,原權(quán)利人未在規(guī)定期限內(nèi)辦理注銷登記的;
(三)因房屋權(quán)屬登記工作人員失誤,導(dǎo)致核準(zhǔn)房屋權(quán)屬登記不當(dāng)?shù)模?/p>
(四)當(dāng)事人虛報、瞞報或采取其他不正當(dāng)手段致使所發(fā)房屋權(quán)屬證書有誤的;
(五)依法應(yīng)當(dāng)收回、凍結(jié)或注銷的其他情形。
按本條規(guī)定收回、凍結(jié)、注銷的,產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門應(yīng)在十五日內(nèi)書面通知當(dāng)事人,限期繳回房屋權(quán)屬證書。當(dāng)事人未在規(guī)定期限內(nèi)繳回房屋權(quán)屬證書的,產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門可登報公告該房屋權(quán)屬證書作廢。
第十八條 房屋所有權(quán)人設(shè)定房屋典權(quán)、抵押權(quán)等他項權(quán)利的,須在設(shè)定行為發(fā)生之日起十日內(nèi),持房屋權(quán)屬證書、土地使用證明、價格評估報告書、當(dāng)事人簽訂的有效合同及有關(guān)證明,申請他項權(quán)利登記。
設(shè)定他項權(quán)利的房屋,未經(jīng)他項權(quán)利人同意,不得轉(zhuǎn)移。
設(shè)定的他項權(quán)利期滿,應(yīng)于期滿之日起十日內(nèi)辦理他項權(quán)利注銷登記。
第十九條 對享受國家或單位的補貼或優(yōu)惠條件而購買、建造的房屋,產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門登記時應(yīng)在底冊和房屋權(quán)屬證書上載明。
第二十條 房屋權(quán)屬證書破損或滅失的,權(quán)利人應(yīng)向產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門報失。經(jīng)審查及時給予登報聲明作廢,見報滿十五日無異議的,可申請補發(fā)房屋權(quán)屬證書,補發(fā)的房屋權(quán)屬證書應(yīng)注明“補發(fā)”字樣。
第二十一條 房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門根據(jù)需要可對轄區(qū)內(nèi)未辦理權(quán)屬登記或權(quán)屬登記不規(guī)范的房屋進行總登記或者驗證。房屋權(quán)屬總登記或者驗證范圍內(nèi)的權(quán)利人,須按規(guī)定辦理登記和驗證手續(xù)。
第二十二條 房屋有下列情形之一的,除依法繼承或人民法院判決的外,禁止轉(zhuǎn)移所有權(quán)或者設(shè)定他項權(quán)利:
(一)在已確定的城市拆遷公告實施范圍內(nèi)的;
(二)在國家建設(shè)征用土地范圍內(nèi)的;
(三)被依法查封、扣押的;
(四)未取得房屋所有權(quán)證書的;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
本條第(一)、(二)項的禁止期限不得超過一年。
第二十三條 下列房屋不予辦理權(quán)屬登記:
(一)非法占用土地的;
(二)所建房屋屬違法建筑或臨時建筑的;
(三)所有權(quán)有爭議尚未解決的;
(四)不能提供有效的房屋權(quán)屬證明的;
(五)屬行政劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓房屋,未經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn)并辦理有關(guān)手續(xù)的;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定不予登記的房屋。
第二十四條 有下列情形之一的,由市房管局直接代為登記:
(一)依法由市房管局代管的房屋;
(二)無主房屋;
(三)依法判決沒收的房屋;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形房屋。
第三章 房屋產(chǎn)籍管理
第二十五條 房屋產(chǎn)籍管理是對房屋產(chǎn)籍檔案的建立、修正、保管、使用而進行的管理工作。
第二十六條 房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門應(yīng)建立科學(xué)的房屋產(chǎn)籍和房屋測繪制度,采用先進技術(shù),實現(xiàn)檔案管理現(xiàn)代化。
房屋測繪應(yīng)遵循房屋管理和測量規(guī)范的要求,繪制符合規(guī)范的圖紙,以準(zhǔn)確反映房屋的自然狀況,為審查確認(rèn)房屋權(quán)屬提供可靠依據(jù)。
第二十七條 房屋產(chǎn)籍檔案由下列資料構(gòu)成:
(一)確認(rèn)權(quán)屬的證明文件;
(二)房屋的測繪圖紙;
(三)房屋權(quán)屬登記資料;
(四)其他登記資料。
第二十八條 房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門必須加強各類產(chǎn)籍檔案的收集、整理工作,如實統(tǒng)計并根據(jù)房屋變化情況及時調(diào)整和補充產(chǎn)籍檔案,保證產(chǎn)籍檔案的完整準(zhǔn)確。
第二十九條 房屋產(chǎn)籍檔案由房屋產(chǎn)權(quán)籍管理部門專門管理,永久保存;
禁止偽造、擅自涂改、銷毀房屋產(chǎn)籍檔案。
第三十條 房屋產(chǎn)籍檔案因故滅失或損毀,由房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門依據(jù)有關(guān)資料補制,有關(guān)房屋權(quán)利人有義務(wù)予以協(xié)助。
第三十一條 房屋權(quán)屬統(tǒng)計資料由房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門分級匯總上報。
第三十二條 房屋產(chǎn)籍檔案實行有償使用制度,可在規(guī)定范圍內(nèi)查閱、抄錄和復(fù)印,并按規(guī)定交納費用。
第四章 罰則
第三十三條 按本辦法規(guī)定,逾期不辦理房屋權(quán)屬登記的,每逾期三十日,按建筑面積,每平方米收取0.10元逾期登記費,并責(zé)令限期登記。
第三十四條 有下列情形之一,但未獲得不正當(dāng)利益的,由產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門注銷當(dāng)事人的房屋權(quán)屬證書,并處以一百元以上一千元以下罰款:
(一)用隱瞞、欺騙等不正當(dāng)手段騙取房屋權(quán)屬證書的;
(二)用虛報滅失手段騙取房屋權(quán)屬證書的;
(三)涂改房屋權(quán)屬證書的。
有以上情形之一,并獲得不正當(dāng)利益的,由產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門注銷當(dāng)事人的房屋權(quán)屬證書,沒收違法所得,并處以一千元以上一萬元以下或者違法所得一倍的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第三十五條 當(dāng)事人偽造房屋權(quán)屬證書的,由產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門依法沒收偽造的房屋權(quán)屬證書,并將其移送司法機關(guān)處理。
第三十六條 房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門工作人員有下列行為之一的,視情節(jié)輕重由上級行政主管部門予以行政處分;給當(dāng)事人造成損失的,應(yīng)賠償經(jīng)濟損失;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)應(yīng)當(dāng)發(fā)證卻拒絕發(fā)證或不予答復(fù),給當(dāng)事人造成損失的;
(二)徇私舞弊、索賄受賄,侵犯他人合法權(quán)益的;
(三)玩忽職守,給當(dāng)事人造成損失的;
(四)偽造、損毀、丟失或擅自涂改、銷毀房屋產(chǎn)籍檔案的。
第三十七條 當(dāng)事人對行政處罰不服,可依照《行政復(fù)議條例》和《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定,申請復(fù)議或向人民法院起訴;當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議、不起訴又不履行處罰決定的,產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門可申請人民法院強制執(zhí)行。
第五章 附則
第三十八條 房屋權(quán)屬登記及產(chǎn)籍管理收費,執(zhí)行物價管理部門規(guī)定的收費標(biāo)準(zhǔn)。
第一條 為改革城鎮(zhèn)國有土地使用制度,促進我省城市建設(shè)和經(jīng)濟發(fā)展,根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》(以下簡稱《條例》),制定本辦法。
第二條 我省轄區(qū)內(nèi)城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)(以下簡稱土地使用權(quán))的出讓和轉(zhuǎn)讓,按照《條例》和本辦法執(zhí)行。
第三條 中華人民共和國境內(nèi)外的公司、企業(yè)、其他組織和個人,除法律、法規(guī)另有規(guī)定者外,均可依照《條例》和本辦法取得土地使用權(quán),進行土地開發(fā)、利用、經(jīng)營。
外商投資開發(fā)經(jīng)營成片土地,按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第四條 土地使用權(quán)的出讓,由縣級以上人民政府代表國家依法行使出讓權(quán),以規(guī)劃為前提,統(tǒng)一規(guī)劃、統(tǒng)一征用、統(tǒng)一開發(fā)、統(tǒng)一管理、統(tǒng)一出讓。
縣級以上人民政府土地管理部門負(fù)責(zé)本轄區(qū)土地使用權(quán)出讓的具體工作,辦理土地使用權(quán)出讓事務(wù),并對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、終止進行監(jiān)督檢查。
房地產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押的管理工作;建設(shè)管理部門根據(jù)城市規(guī)劃實施土地開發(fā)利用管理。
第五條 按本辦法規(guī)定收取的土地使用權(quán)出讓金、增值費、使用金定期交同級財政,作為專項資金管理,主要用于城市建設(shè)和土地開發(fā)。資金管理辦法由省財政、土地、建設(shè)主管部門制定,報省人民政府批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第二章 土地使用權(quán)出讓
第六條 土地使用權(quán)出讓納入國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃,由市、縣人民政府負(fù)責(zé),有計劃、有步驟地進行。
第七條 土地使用權(quán)出讓的地塊、用途、年限和其他條件由市、縣人民政府土地管理部門會同城市規(guī)劃和建設(shè)管理部門、房地產(chǎn)管理部門等共同擬定方案,按規(guī)定的審批權(quán)限報政府批準(zhǔn)后,由土地管理部門組織實施。
出讓屬于集體所有的土地,先由市、縣土地管理部門依法征為國有。征用土地補償費、安置補助費可先確定標(biāo)準(zhǔn),在土地使用權(quán)出讓后補足。
第八條 土地使用權(quán)出讓的審批權(quán)限按照國家建設(shè)征用土地的審批權(quán)限執(zhí)行。
第九條 土地使用權(quán)出讓可以采取協(xié)議、招標(biāo)或者拍賣的方式進行。
土地使用權(quán)出讓金標(biāo)準(zhǔn)由省土地管理部門會同省物價、財政、建設(shè)等主管部門確定。
第十條 協(xié)議出讓土地使用權(quán)的程序:
(一)申請使用土地者向市、縣土地管理部門提出申請,提交建設(shè)項目批準(zhǔn)文件以及身份和資信證明。
(二)市、縣土地管理部門向申請者提供出讓地塊資料。
(三)申請者在規(guī)定時間內(nèi)向土地管理部門提交土地開發(fā)建設(shè)初步方案。
(四)市、縣土地管理部門與申請者就土地出讓金、付款方式等進行具體協(xié)商,雙方簽訂書面合同,申請者按規(guī)定交付定金。
第十一條 招標(biāo)出讓土地使用權(quán)的程序;
(一)市、縣土地管理部門編制招標(biāo)文件,發(fā)出招標(biāo)公告,或者向有關(guān)單位和個人發(fā)出招標(biāo)通知書。
(二)投標(biāo)者到指定地點領(lǐng)取招標(biāo)文件及有關(guān)資料。
(三)投標(biāo)者按招標(biāo)文件規(guī)定向市、縣土地管理部門交付保證金(不計息,可抵充定金),并將標(biāo)書密封,在規(guī)定的時間內(nèi)投入指定的標(biāo)箱或送達指定的地點。
(四)市、縣土地管理部門會同城市規(guī)劃、房地產(chǎn)管理等部門組成評標(biāo)小組,確定中標(biāo)者,發(fā)出中標(biāo)通知書。對未中標(biāo)者也應(yīng)書面通知,其投標(biāo)保證金在開標(biāo)后十日內(nèi)退還。
(五)中標(biāo)者在中標(biāo)通知書規(guī)定的期限內(nèi)與土地管理部門簽訂書面合同,并按規(guī)定交付定金。
第十二條 拍賣出讓土地使用權(quán)的程序:
(一)市、縣土地管理部門發(fā)出拍賣公告,公告內(nèi)容主要包括:拍賣地塊的面積、座落、用途、使用年限、競投報告地點、競投日期等。
(二)競投者持身份和資信證明,按公告的時間、地點報名并交付競投保證金(不計息,可抵充定金)。
(三)土地管理部門在公告規(guī)定的時間、地點,由主持人現(xiàn)場公布拍賣底價,當(dāng)場應(yīng)價競爭,確定購賣者。對未成交者,其競投保證金在拍賣后十日內(nèi)全部退還。
(四)購賣者應(yīng)在七日內(nèi)與土地管理部門簽訂書面合同,并按規(guī)定交付定金。
第十三條 土地使用權(quán)出讓合同的內(nèi)容主要包括:
(一)出讓地塊的位置、面積、用途及其他規(guī)劃要求;
(二)出讓期限及出讓金、土地使用金數(shù)額;
(三)出讓金、土地使用金的付款和結(jié)算方式;
(四)建設(shè)項目完成期限;
(五)雙方的其他權(quán)利和義務(wù);
(六)違約責(zé)任;
(七)雙方需要約定的其他事項。
第十四條 申請用地者在簽訂土地使用權(quán)出讓合同時,應(yīng)向出讓方交付出讓金總額的百分之二十作為履行合同的定金(不計息,可抵充出讓金)。
第十五條 土地使用者按出讓合同規(guī)定支付出讓金后,應(yīng)在十五日內(nèi)到市、縣土地管理部門辦理土地登記,領(lǐng)取土地使用證,取得土地使用權(quán)。涉及房屋所有權(quán)變更的,到市、縣房地產(chǎn)管理部門辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記。
土地使用權(quán)出讓年限,從土地使用證簽發(fā)之日起計算。
第十六條 出讓方不履行合同,受讓方有權(quán)解除合同,并要求雙倍返還定金。受讓方不履行合同,出讓方有權(quán)解除合同,定金不予返還。
第十七條 土地使用者應(yīng)按年交納土地使用金。土地使用金的標(biāo)準(zhǔn)及收取辦法由省土地管理局會同省物價、財政、建設(shè)主管部門另行制定。
第十八條 通過出讓方式取得土地使用權(quán)的外商投資企業(yè),符合下列條件之一的,按照本辦法第八條規(guī)定的審批權(quán)限批準(zhǔn)后,可在一定期限內(nèi)減免其土地使用金。
(一)屬產(chǎn)品出口企業(yè)、先進技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)企業(yè)的;
(二)從事開發(fā)性農(nóng)業(yè)、林業(yè)、牧業(yè)和水產(chǎn)養(yǎng)殖業(yè)的;
(三)從事能源、交通、市政公用事業(yè)等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的;
(四)從事港口碼頭建設(shè)的;
(五)外商投資額一千萬美元以上、回收投資時間較長且屬生產(chǎn)性項目的;
(六)在貧困地區(qū)舉辦且屬生產(chǎn)性項目的。
第十九條 國家投資的黨政軍機關(guān)、行政事業(yè)單位辦公用房、住宅建設(shè)用地,公共設(shè)施、公用事業(yè)和國營工業(yè)等建設(shè)用地,繼續(xù)采用劃撥方式供應(yīng)。
第三章 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓
第二十條 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓,是指土地使用者將土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)移的行為,包括出售、交換和贈與。轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)必須符合下列條件:
(一)已按規(guī)定交納出讓金、土地使用金;
(二)未改變出讓合同規(guī)定的土地用途和規(guī)劃要求;
(三)除土地使用權(quán)出讓金外,實際投資已達出讓合同規(guī)定的建設(shè)投資總額的百分之二十五以上;
(四)已依法納稅;
(五)領(lǐng)有國有土地使用證。
第二十一條 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商確定。
第二十二條 轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的增值費,按下列標(biāo)準(zhǔn)收取:
(一)增值一倍以下(不含本數(shù),下同)的,按增值額的百分之十收取;
(二)增值一倍以上(含本數(shù),下同)兩倍以下的,按增值額的百分之十五收取;
(三)增值兩倍以上三倍以下的,按增價額的百分之二十收取;
(四)增值三倍以上的,按增值額的百分之三十收取。
轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的增值額為轉(zhuǎn)讓價額減去轉(zhuǎn)讓人應(yīng)收回的成本。轉(zhuǎn)讓人應(yīng)收回的成本包括:土地使用權(quán)出讓金,基礎(chǔ)設(shè)施、建筑物、附著物價值以及土地開發(fā)建設(shè)投資貸款利息等。
增值費的收取按財政部[92]財綜宇172號文件辦理。
第二十三條 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后,受讓人應(yīng)當(dāng)按照本辦法第十七條規(guī)定交納土地使用金。
第二十四條 土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物轉(zhuǎn)讓,當(dāng)事人雙方應(yīng)在成交后十五日內(nèi)分別到市、縣土地管理部門、房地產(chǎn)管理部門辦理權(quán)屬過戶登記。
第四章 土地使用權(quán)出租
第二十五條 土地使用權(quán)出租是指土地使用者作為出租人將土地使用權(quán)隨同地上建筑物、其他附著物租賃給承租人使用,由承租人向出租人支付租金的行為。出租土地使用權(quán),出租人與承租人應(yīng)簽訂租賃合同。
末按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的,土地使用權(quán)不得出租。
第二十六條 出租地上建筑物、其他附著物,其占用的土地使用權(quán)應(yīng)同時辦理登記手續(xù)。
第二十七條 市、縣人民政府可以根據(jù)土地等級和用途,確定土地使用權(quán)租金幅度。
土地使用權(quán)租金額超過市、縣人民政府規(guī)定幅度的,超過部分由出租人按本辦法第二十二條規(guī)定繳納增值費。
第二十八條 土地使用權(quán)出租后,出租人必須履行土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的義務(wù),承租人必須履行租賃合同規(guī)定的義務(wù)。
第二十九條 土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物出租,出租人應(yīng)當(dāng)在租賃合同簽訂之日起十五日內(nèi),持合同、土地使用證、房屋所有權(quán)證、身份證明等分別到土地管理部門、房地產(chǎn)管理部門辦理登記手續(xù)。解除租賃關(guān)系時,出租人應(yīng)在十五日內(nèi),到原登記機關(guān)辦理注銷租賃登記。
第五章 土地使用權(quán)抵押
第三十條 土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物抵押時,抵押人應(yīng)向抵押權(quán)人提交擁有土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物的合法證件和開發(fā)經(jīng)營現(xiàn)狀資料。
第三十一條 土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物抵押時,抵押人與抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)簽訂抵押合同。
抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)在抵押合同簽訂之日起十五日內(nèi),到土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門辦理抵押登記手續(xù)。
第三十二條 抵押與他人共有的土地使用權(quán),以抵押人應(yīng)分?jǐn)偟氖褂妹娣e為限。共有使用權(quán)不可分割的抵押人應(yīng)與共有人簽訂書面協(xié)議后方可抵押。
第三十三條 有下列情況之一的,抵押權(quán)人有權(quán)依照法律、法規(guī)和抵押合同的規(guī)定處分抵押的土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物:
(一)抵押人未按合同規(guī)定償還債務(wù)的;
(二)抵押人在抵押期間被宣告解散、破產(chǎn)的;
(三)抵押人死亡而無繼承人或受遺贈人的;
(四)繼承人或受遣贈人拒絕償還債務(wù)的。
第三十四條 因處分抵押財產(chǎn)而取得土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)按本辦法第二十四條的規(guī)定辦理過戶登記。
第三十五條 抵押權(quán)因債務(wù)清償或其他原因消滅的,抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)在抵押合同終止之日起十五日內(nèi),持償還債務(wù)憑證到市、縣土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門辦理注銷抵押登記手續(xù)。
第六章 土地使用權(quán)終止
第三十六條 土地使用權(quán)期滿,土地管理部門應(yīng)提前三個月通知土地使用者。土地使用者應(yīng)按通知規(guī)定的時間到市、縣土地管理部門辦理土地使用權(quán)終止手續(xù)。
第三十七條 土地使用權(quán)期滿,土地使用者需要續(xù)用的,應(yīng)提前六個月向市、縣土地管理部門提出申請,經(jīng)批準(zhǔn)后,重新協(xié)商簽訂土地使用權(quán)出讓合同,辦理各項登記手續(xù)。
土地使用者到期不辦理終止或續(xù)用手續(xù)的,由土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門宣告注銷其土地使用證和房屋所有權(quán)證。
第三十八條 土地使用權(quán)終止后,土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物由市、縣人民政府決定處置,土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門組織實施。
第三十九條 因國家建設(shè)確需提前收回土地使用權(quán)的,土地管理部門應(yīng)提前六個月將收回土地的理由、面積、四至范圍、收回日期等通知土地使用者,并在收回土地使用權(quán)所涉及的范圍內(nèi)公告。期滿后土地管理部門、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)分別辦理其土地使用證、房屋所有權(quán)證注銷手續(xù)。
第四十條 依法提前收回土地使用權(quán)應(yīng)予補償,補償金額由土地管理部門會同房地產(chǎn)管理等部門根據(jù)土地使用的年限、出讓金總額、土地用途、地上建筑物的評估價格等因素與用地者協(xié)商確定。協(xié)商不成的,由縣級以上人民政府裁決。
第四十一條 提前收回土地使用權(quán)除采取支付補償金的方式外,土地管理部門也可與用地者協(xié)商,以另一塊土地的使用權(quán)交換。
交換土地使用權(quán),土地管理部門應(yīng)與用地者重新簽訂出讓合同,用地者應(yīng)辦理換證和登記手續(xù)。
第七章 劃撥土地使用權(quán)
第四十二條 劃撥土地使用權(quán),是指土地使用者通過除出讓土地使用權(quán)方式以外的其他各種方式依法無償取得的土地使用權(quán)。
前款土地使用者應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》的規(guī)定,繳納土地使用稅。
第四十三條 劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物,符合下列條件,并經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門批準(zhǔn),可依照本辦法規(guī)定轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。
(一)土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人;
(二)領(lǐng)有國有土地使用證;
(三)具有地上建筑物、其他附著物的合法產(chǎn)權(quán)證明;
(四)依照本辦法第二章的規(guī)定簽訂出讓合同,按規(guī)定補交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金。
第四十四條 劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物轉(zhuǎn)讓、出租、抵押須按下列程序辦理手續(xù):
(一)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押人持土地使用證、地上建筑物和其他附著物的產(chǎn)權(quán)證明、資信證明等合法證件,向市、縣土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門提出申請;
(二)市、縣土地管理部門和房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)分別在接到申請書之日起十五日內(nèi)給予回復(fù);
(三)市、縣土地管理部門、房地產(chǎn)管理部門與申請人經(jīng)過協(xié)商后,分別簽訂土地使用權(quán)出讓合同和轉(zhuǎn)讓、出租、抵押合同;
(四)土地使用者向土地管理部門交付土地使用權(quán)出讓金,并按規(guī)定辦理土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押登記。
第四十五條 劃撥土地使用權(quán)出讓金按標(biāo)定地價的一定比例收取,最低不得低于標(biāo)定地價的百分之四十。標(biāo)定地價以基準(zhǔn)地價為依據(jù),按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押期限和地塊條件核定。
尚未確定基準(zhǔn)地價的地方,可由所在市、縣土地管理部門會同物價、財政、建設(shè)等部門結(jié)合本地實際情況,參照前款規(guī)定,確定出讓金的收取標(biāo)準(zhǔn)。
第四十六條 劃撥土地使用權(quán)出讓期按擬轉(zhuǎn)讓、出租、抵押期確定,或以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押合同終止為出讓期屆滿,但不得超過《條例》第十二條規(guī)定的最高年限。
轉(zhuǎn)讓、出租、抵押期滿,土地使用者必須在十五日內(nèi)持國有土地使用證和土地使用權(quán)出讓合同到原登記機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)。
第四十七條 依照法律規(guī)定收回的劃撥土地使用權(quán),經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),可依法實行出讓或者有償使用。有償使用的具體辦法由省人民政府另行規(guī)定。
第四十八條 以劃撥方式取得國有土地使用權(quán)的土地使用著,以劃撥土地使用權(quán)作為條件,與他人進行聯(lián)建房屋、舉辦聯(lián)營企業(yè)的,應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)。
第八章 罰 則
第四十九條 未經(jīng)批準(zhǔn)擅自轉(zhuǎn)讓、出租、抵押劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物的,沒收非法收入,并視其情節(jié)對責(zé)任者雙方各處以非法收入百分之三十至一倍的罰款。
第五十條 土地使用者在出讓合同規(guī)定的建設(shè)期限內(nèi),所投入的建設(shè)資金未達到規(guī)定的最低建設(shè)費用要求或沒有完成規(guī)定開發(fā)建設(shè)項目的,處以出讓金總額百分之五至十的罰款,并責(zé)令其限期投足資金,限期竣工。逾期不改正的,收回部分或全部土地使用權(quán)。
第五十一條 土地使用者不按出讓合同規(guī)定的用途和規(guī)劃要求使用土地的,市、縣土地管理部門責(zé)令其限期改正,逾期不改正的,土地管理部門有權(quán)解除合同,收回土地使用權(quán),責(zé)令限期拆除或沒收地上建筑物、其他附著物。
第五十二條 土地使用者隱瞞轉(zhuǎn)讓、出租收入,沒收其全部隱瞞金額,并可處以隱瞞金額一倍以下的罰款。
第五十三條 土地使用者不按期繳納出讓金、增值費、使用金的,除限期追繳外,從滯納之日起每日按滯納款總額的千分之五加收滯納金。
第五十四條 本辦法規(guī)定的行政處罰由縣級以上地方人民政府土地管理部門決定。當(dāng)事人對處罰決定不服的,可以按照《行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》的規(guī)定申請復(fù)議或向人民法院起訴,期滿不起訴又不履行的,由作出處罰決定的機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行。
第五十五條 國家機關(guān)工作人員在辦理土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押過程中,貪污、受賄、敲詐勒索的,由其所在單位或者上級機關(guān)給予行政處分,構(gòu)成犯罪的,提交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第九章 附 則